Está a construir algo ambicioso e decidiu que o mercado neerlandês é o trampolim certo. O capital de risco pode acelerar essa jornada, mas também reescreve o ADN jurídico da sua empresa. Este guia orienta-o, enquanto fundador, através do ciclo completo – desde o primeiro contacto até ao fecho do financiamento numa B.V. (sociedade de responsabilidade limitada) neerlandesa, e para além da vida após a ronda – para que compreenda os passos, a documentação e as verdadeiras consequências jurídicas de cada escolha.
Se houver uma coisa a reter, é esta: os negócios jurídicos neerlandeses são práticos e eficientes, mas também formais. Muito acontece em papel, e o notário tem um papel central na conclusão. Saber o que deve ser decidido, documentado e registado por via notarial — e quando — é a diferença entre a celeridade e o atraso.
1) A “espinha dorsal” jurídica de uma ronda de VC neerlandesa
Nos Países Baixos, a espinha dorsal jurídica de uma ronda de investimento em capital numa B.V. segue uma ordem fiável. Alcança-se um acordo comercial numa term sheet, os investidores realizam uma due diligence, estrutura-se a estrutura de capital e a governação, formaliza-se o negócio num conjunto de acordos e conclui-se uma celebração notarial em que são emitidas ações e os estatutos são alterados. É mais coreografia do que caos, e um notário neerlandês está sempre presente quando as ações são emitidas ou transferidas. Não é um hábito; é a lei. Para a emissão e a transferência de ações numa B.V., é necessária uma escritura notarial. O notário também formaliza alterações aos estatutos. Planeie isto e tudo correrá bem.
O closing conduzido pelo notário tem outras implicações que os fundadores por vezes subestimam. O dinheiro flui normalmente para uma conta de terceiros (semelhante a uma conta de escrow) do notário; o notário liberta os fundos quando a última condição suspensiva é cumprida e os actos estão assinados. Assinará uma escritura de emissão e, muitas vezes, também uma escritura de alteração dos estatutos, uma vez que as suas classes de ações, direitos de preferência, mecanismos de drag/tag e preferência de liquidação devem estar todos previstos nos estatutos, e não apenas no acordo de acionistas. As firmas neerlandesas resumem estes mecanismos de forma concisa: aprovações societárias, escrituras, dinheiro na conta do notário, finalização. Construa o seu checklist em torno deste ritmo.
2) Tarefas preparatórias antes da term sheet: ponha a sua cap table e a governação em ordem
Antes de negociar o preço ou as preferências, elimine a fricção. Certifique-se de que a B.V. com a qual angaria fundos tem clareza quanto à propriedade e à propriedade intelectual. A sua estrutura de governação deve estar alinhada com os seus planos de crescimento e com as expectativas dos investidores. A lei neerlandesa permite que uma B.V. opere com uma gestão exclusivamente executiva, um modelo de governação monista (one-tier board: administradores executivos com administradores não executivos), ou um modelo de governação dualista (two-tier board: uma administração separada e um conselho de supervisão). Muitas empresas apoiadas por VC optam por um modelo monista para incluir um administrador não executivo do investidor diretamente na administração, mas pode escolher o modelo adequado à sua cultura de governação e à sua fase. A escolha é prevista nos seus estatutos e pode ser alterada na celebração.
Os fundadores estruturam frequentemente a participação dos trabalhadores como um plano clássico de ESOP/opções ou através de uma STAK (Stichting Administratiekantoor, uma fundação que emite certificados de ações aos trabalhadores enquanto o direito de voto é centralizado). Ambos funcionam; a sua escolha depende de aspetos fiscais, da imagem e da familiaridade do seu investidor com os mesmos. Qualquer que seja o caminho que prefira, registe-o por escrito antes de a ronda começar, para que caiba na cap table, e ajuste-o às novas regras fiscais para opções que estão agora em vigor nos Países Baixos (tributação, em regra, na data do exercício, com disposições especiais para ações não líquidas, para que os trabalhadores não sejam tributados sobre ganhos em papel que não podem vender). Os investidores valorizam isto porque uma estrutura de ações desleixada após o fecho torna-se o problema deles.
Propriedade intelectual isenta de ónus não é negociável. Certifique-se de que o código, as patentes, a marca e os dados são propriedade da B.V. ou foram devidamente transferidos. Onde os programadores eram trabalhadores independentes (zzp'er), reúna documentos de transferência; onde eram trabalhadores por conta de outrem, confirme as disposições de propriedade intelectual no contrato de trabalho. A prática neerlandesa espera que isto seja resolvido nas condições suspensivas para o encerramento.
Por fim, espere controlos de KYC/AML. Os notários e os escritórios de advogados neerlandeses são obrigados, ao abrigo da Wwft, a identificar os seus UBOs (beneficiários efetivos) e a origem dos fundos. Se a estrutura de participações (cap table) se alterar e, em última análise, alguém passar a deter 25% ou mais, o registo dos UBO na Câmara de Comércio (Kamer van Koophandel) deve ser atualizado. Reserve uma semana na sua calendarização para evitar atritos aqui.
3) A term sheet: um roteiro não vinculativo que, ainda assim, determina o seu futuro
As term sheets nos Países Baixos são geralmente não vinculativas, com exceção da confidencialidade, exclusividade e custos, mas são importantes porque o seu notário e advogado irão, mais tarde, “traduzir” para uma linguagem vinculativa e compatível com os estatutos. Nesta fase, define os cálculos de avaliação e a estrutura de preferências. Um negócio neerlandês típico numa fase inicial utiliza uma preferência de liquidação de 1x não participante e uma cláusula anti-diluição de média ponderada “broad-based” em vez de “full ratchet”, mas ainda verá investidores a negociar características participantes ou limites (caps). Se a anti-diluição for acionada mais tarde, isso redistribuirá juridicamente o valor na sua cascata e poderá obrigá-lo a reaprovar os mecanismos de emissão e a alterar os seus estatutos para criar as ações adicionais ou ajustar os rácios de conversão. Crie uma folha de cálculo e teste rondas futuras, “down-rounds” e saídas (exits) antes de assinar a term sheet; isso ajudá-lo-á a evitar surpresas.
Os investidores utilizam também a term sheet para solicitar direitos de gestão e de veto, direitos de informação, direitos pro-rata e direitos de preferência em novas emissões. Ao abrigo do direito neerlandês, existe por defeito um direito de preferência legal sobre novas ações em B.V., a menos que este seja excluído ou alterado nos estatutos; o seu investidor quererá alinhar isto juntamente com um direito de preferência contratual no acordo de acionistas. A interação entre direitos legais e contratuais é uma nuance neerlandesa que não deve ignorar.
4) Devida diligência: o que é avaliado e por que razão é importante para documentos posteriores
Espere uma due diligence jurídica no domínio do histórico societário, dos estatutos e alterações, da integridade da cap table, IE, contratos comerciais, proteção de dados, emprego, incentivos, litígios e regulamentação. Na prática neerlandesa, as conclusões da due diligence resultam em garantias, uma ‘disclosure letter’ e, por vezes, indemnizações específicas. Se uma conclusão afetar a sua capacidade de emitir as ações — por exemplo, uma deliberação de gestão em falta de uma emissão anterior — o seu advogado corrigir-la-á antes do fecho com deliberações de ratificação ou declarações notariais. O objetivo não é fazê-lo tropeçar; é garantir que as escrituras notariais reflitam uma realidade jurídica válida e limpa quando o dinheiro entrar.
5) Os documentos neerlandeses formais que irá assinar
Até ao momento em que o seu notário marque o closing, o seu advogado e o advogado dos investidores já terão preparado um conjunto rigoroso de documentos. A seguir, explica-se o que fazem, como se articulam e onde se encontram as formalidades de direito civil.
O Contrato de Investimento estabelece a aquisição das novas ações, o preço, as condições precedentes, garantias, indemnizações (indemnities), o 'disclosure framework' e os mecanismos para a concretização. Coordena os restantes documentos e condições precedentes, tais como as transmissões de PI, renúncias/cessões de cargos (resignation letters) ou aprovações de natureza societária. O Acordo de Acionistas regula, em seguida, a vida em comum: governo/gestão (governance), direitos de informação, 'reserved matters', disposições de 'leaver' e 'vesting' para os fundadores, mecanismos anti-diluição, limitações à transferência e direitos de saída, como 'drag-along' e 'tag-along'. Esses direitos comerciais devem ser “espelhados” nos seus Estatutos, uma vez que, numa B.V. neerlandesa, muitos direitos dos acionistas (classes, preferências, direitos de preferência, mecanismos de 'drag/tag') só têm “efeito” se estiverem consagrados nos estatutos. Consequência: o seu 'closing' inclui quase sempre uma escritura notarial de alteração dos seus estatutos para alinhar a estrutura jurídica com o negócio comercial. A 'Cap Table' e o Registo de Acionistas são então atualizados para refletir a nova emissão — a manutenção de um registo de acionistas é um dever legal da administração — e o notário deve submeter as alterações ao Kamer van Koophandel (KvK).
Um closing neerlandês é concluído com uma escritura de emissão, assinada perante notário, para criar juridicamente as novas ações e entregá-las ao investidor. Se, em simultâneo, forem compradas ou reestruturadas ações existentes — por exemplo, uma venda secundária —, a transferência também ocorre por meio de uma escritura de transferência perante notário. Sem escritura, não há transferência; essa simplicidade faz parte da força do sistema. Os fluxos financeiros passam pela conta de terceiros do notário e são libertados quando as escrituras são celebradas.
6) Se estiver a angariar financiamento com empréstimos conversíveis ou SAFE’s, preste atenção aos pontos de fricção no direito neerlandês
As rondas 'pre-seed' nos Países Baixos utilizam frequentemente Contratos de Empréstimo Convertível (CLA’s) ou, cada vez mais, SAFE’s ao abrigo do direito neerlandês (ou instrumentos semelhantes a SAFE, como o ASAP da Fieldfisher) para atuar rapidamente. Os empréstimos convertíveis fixam uma taxa de juro, um desconto e, por vezes, um limite de avaliação; convertem-se numa ronda de ações qualificada ou numa saída, ou são reembolsados na data de vencimento caso não sejam convertidos. Os SAFE’s eliminam o elemento de empréstimo e prometem simplesmente ações num momento posterior, normalmente com um desconto ou um limite. A nuance no direito neerlandês é que a conversão continua a resultar na emissão de ações, o que significa que terá de voltar ao notário para celebrar a escritura de emissão aquando da conversão, e terá de ter em conta o direito de preferência legal e as aprovações de direito societário quando for concedido o “direito de subscrever ações” incorporado num CLA. Consulte o seu advogado atempadamente, para que os estatutos e as deliberações dos acionistas já estejam preparados para a conversão e para que a posição do direito de preferência seja clara.
As consequências jurídicas disto são práticas. Se os seus estatutos não autorizarem as classes corretas de ações ou se a administração não tiver poderes para as emitir dentro do capital social acordado, poderá ser necessária uma nova deliberação dos acionistas e, possivelmente, uma nova alteração aos estatutos. Se o seu CLA ativar a anti-diluição na sua ronda preferencial anterior, o mecanismo de cascata pode redistribuir-se no pior momento possível. Estruture o empréstimo convertível de forma a que se articule de maneira elegante, e não explosiva, com a sua futura ronda com preço definido e quaisquer proteções existentes para investidores.
7) Quadros regulamentares que deve verificar antes de assinar
Nem todos os negócios de VC requerem uma notificação, mas alguns sim. Se a sua empresa lida com tecnologias sensíveis ou presta serviços vitais, o regime neerlandês de controlo do IDE (Lei Vifo) pode exigir uma notificação ou uma aprovação quando um investidor estrangeiro adquire um determinado nível de influência — mesmo em participações minoritárias. Uma análise precoce evita surpresas de última hora e permite-lhe incluir qualquer aprovação nas suas condições precedentes.
O controlo de concentrações tradicional raramente se aplica a rondas em fase inicial, uma vez que os limiares neerlandeses e da UE se baseiam no volume de negócios, mas tenha em conta que a ACM neerlandesa tem tendência para uma medida de 'call-in' para concentrações abaixo do limiar em determinados setores e acompanha atentamente as 'tech roll-ups'. Se o seu investidor for uma empresa com um volume de negócios significativo nos Países Baixos ou na UE, solicite ao seu advogado que avalie atempadamente os limiares e quaisquer riscos de 'call-in'.
Se tiver ao seu serviço 50 ou mais pessoas nos Países Baixos, o Conselho de Empresa (Ondernemingsraad) tem direito a emitir parecer sobre decisões financeiras e estratégicas importantes. Passos relevantes de financiamento, alterações de governação ou um processo de venda podem constituir acontecimentos sujeitos a parecer. Se tiver um Conselho de Empresa, ou se espera tê-lo num futuro próximo, inclua o respetivo calendário no seu plano de 'closing'; os investidores irão perguntar.
8) O que acontece realmente no dia do 'closing'
Um encerramento de VC neerlandês é deliberadamente conduzido por guião. Nos dias anteriores à conclusão, o senhor e o seu notário farão circular as deliberações da administração e dos acionistas para aprovação da emissão e das alterações aos estatutos, anexarão o texto atualizado dos estatutos e finalizarão o fluxo financeiro para a conta do notário. No próprio dia, o notário verifica todas as condições precedentes, celebra a escritura de emissão (e qualquer escritura de cessão ou escritura de alteração aos estatutos), atualiza o registo de acionistas e submete as alterações à KvK. No momento em que as escrituras são assinadas, as ações existem juridicamente e pertencem ao investidor, e o notário liberta o dinheiro para a sociedade. Esse é o momento em que tem dinheiro na conta bancária para contratar pessoal, construir e expandir.
9) A vida após a ronda: as consequências com que terá de viver
As consequências jurídicas da captação de capital de risco não são abstratas. Elas moldam as reuniões de administração, os planos de contratação, a gestão de tesouraria e as saídas do investimento.
A primeira é a governação. Se adotar um modelo de administração monista com um administrador investidor não executivo, este não é um mero espectador — ele ou ela é um administrador com os mesmos deveres ao abrigo do direito neerlandês que o senhor. Todos os administradores têm um dever para com a própria sociedade; a tomada de decisões deve ter em conta os interesses das partes interessadas, e os conflitos de interesses são tratados através da abstenção e da higiene processual. Os administradores não executivos supervisionam e aconselham, mas partilham a responsabilidade pela condução dos negócios da empresa. Prepare os seus documentos de administração em conformidade e mantenha a qualidade da informação elevada.
Seguem-se a disciplina de tesouraria e os dividendos. Os seus novos acionistas preferenciais podem solicitar preferências de dividendos ou cláusulas de distribuição. Ao abrigo do direito neerlandês, qualquer distribuição (incluindo dividendos, recompra de ações ou reembolso de capital) está sujeita a um teste duplo: um teste de balanço pela assembleia geral e um teste de distribuição/liquidez pela administração nos termos do artigo 2:216 do Código Civil neerlandês (BW). Se a administração não puder prever razoavelmente que a sociedade poderá continuar a pagar as suas dívidas exigíveis após a distribuição, deve recusar a aprovação. Os administradores podem ser pessoalmente responsáveis se aprovarem uma distribuição ilícita. Por isso, verá disposições de distribuição nos seus estatutos e no acordo de acionistas concebidas para se alinharem com o direito neerlandês.
Uma terceira consequência é o cálculo da diluição. As cláusulas anti-diluição parecem teóricas até que uma 'down-round' force um recálculo. Nas formulações de 'weighted-average', o preço de conversão das ações preferenciais ajusta-se em proporção à dimensão e ao preço da nova ronda; no 'full ratchet', ajusta-se totalmente ao preço mais baixo. O efeito jurídico pode ser dramático: os fundadores podem ver a sua participação ordinária diminuir, e a empresa pode ter de emitir um número significativo de ações adicionais ou ajustar os rácios de conversão nas escrituras notariais. Um instrumento preventivo é uma disposição de 'pay-to-play' que torna a proteção anti-diluição dependente da participação 'pro-rata' no novo financiamento; os investidores que não “pagam” podem perder certas preferências. Modele estes cenários antes de ser forçado a vivê-los.
Em quarto lugar, existe a transferibilidade e a saída. As B.V. neerlandesas utilizam tradicionalmente uma cláusula de bloqueio nos estatutos, para que as ações não possam ser transferidas livremente sem serem oferecidas aos sócios/coacionistas ou sem a obtenção de aprovação societária. O seu acordo de acionistas trabalhará em conjunto com os estatutos para estabelecer os direitos de 'drag-along' e 'tag-along' e os mecanismos relativos a uma venda. Uma vez que as transmissões de ações exigem uma escritura notarial, até um 'drag' requer uma transmissão devidamente formalizada no encerramento ('closing'). Os mercados públicos raramente aqui desempenham um papel; trata-se de uma sociedade de responsabilidade limitada com uma estrutura privada, e o seu notário continua a ser o seu aliado.
Em quinto lugar, existem a empregabilidade e os incentivos. Se tiver opções implementadas, considere o ponto neerlandês da tributação das opções. O regime atual tributa aquando do exercício, com uma opção de diferimento para ações não líquidas, para evitar a tributação «seca», e o Governo prevê novas alterações para 2027, com o objetivo de simplificar e harmonizar o tratamento. Cada outorga, «vesting» e exercício deve ser coordenado com o processamento de salários e com os consultores fiscais; a administração espera que mantenha um registo de opções devidamente organizado e alinhado com o capital social previsto nos estatutos, para que o notário possa emitir as ações subjacentes quando as opções forem exercidas.
Por fim, existe a manutenção de compliance. Após o fecho, a empresa deve manter um registo de acionistas rigoroso, manter a informação sobre o UBO (Beneficiário Efetivo) atualizada junto da KvK, e respeitar os direitos de informação e as 'reserved matters' previstos no acordo de acionistas. Se tiverem sido aceites investidores estrangeiros, verifique novamente se as condições de notificação Vifo são acionadas em rondas posteriores ou em caso de alterações de governação. E continue a contar com atualizações de KYC em futuros fechos ou transações secundárias – o cumprimento da Wwft não é um ritual único, mas uma obrigação contínua.
10) O que pode correr mal – e como evitá-lo
Os negócios estagnam quando os estatutos e o acordo de acionistas não coincidem, quando o direito de preferência é tratado incorretamente ou quando falta ou é demasiado limitada a competência da administração para emitir ações. Os negócios entram em colapso quando o IP do fundador não é propriedade da empresa, quando um empréstimo convertível anterior foi redigido sem ter em conta o direito de preferência legal ou quando se esquece que as conversões ainda exigem uma emissão notarial. Tornam-se particularmente dolorosos quando uma 'down-round' colide com uma cláusula agressiva de anti-diluição e o team só descobre tarde demais o que 'full ratchet' realmente significa.
A solução é o planeamento e a documentação. Solicite ao seu advogado que alinha o term sheet com os mecanismos legais neerlandeses, inscreva os direitos quando necessário nos estatutos, garanta poderes de administração e de acionistas cuidadosamente definidos e elabore atempadamente uma lista de verificação do fecho (closing-checklist) com o seu notário — de forma diligente, não dramática. Espere que o notário mantenha os fundos na conta de terceiros, libertando-os apenas quando as condições forem cumpridas, e que verifique a ordem dos atos; colabore com essa coreografia e o seu fecho decorrerá tranquilamente.
11) Uma breve nota sobre o estilo: a abordagem holandesa
Os fundadores estrangeiros notam frequentemente que as rondas neerlandesas parecem “rígidas” e “formais”, mas também refrescantemente pragmáticas. É uma observação correta. As formalidades — o notário, os atos, os estatutos — dão aos investidores a confiança de que a 'cap table' é real e exequível. O pragmatismo resulta de documentos normalizados, calendários claros e de uma cultura que valoriza respostas diretas. Se acolher ambos, avançará mais rapidamente, não mais lentamente.
Resumo geral
O seu percurso através de uma ronda de capital de risco neerlandesa é exequível e repetível. Comece por colocar em ordem a governação, a propriedade intelectual e os incentivos. Trate o «term sheet» como o verdadeiro projeto. Deixe que a «due diligence» refine o projeto num Acordo de Investimento vinculativo, num Acordo de Acionistas duradouro e num conjunto coerente de Estatutos prontos para investidores. Em seguida, trabalhe com o seu notário para celebrar os atos de fecho que fazem coincidir a realidade jurídica com a intenção comercial. Não se esqueça do pós-fecho: distribuições ao abrigo do artigo 2:216 do Código Civil neerlandês (BW), funções de administração, cálculos de anti-diluição, impostos sobre a participação dos trabalhadores, atualizações de UBO e controlos regulamentares, quando aplicável.
Recursos importantes que deve ter à mão: mecanismos de fecho notarial neerlandeses e o conjunto central de documentos para investimentos em ações em empresas neerlandesas emergentes; o papel do notário e as escrituras notariais obrigatórias para a emissão e a transferência de ações numa B.V.; o contexto do direito de preferência legal; controlos UBO e Wwft; alterações na tributação das opções; FDI-screening; modelos de governação; testes de distribuição ao abrigo do direito neerlandês.
