Article 3.55
in forceHeffingsgrondslag bij werk en woning · Belastbare winst uit onderneming
In determining the profit derived in a calendar year, the taxpayer is not required to take into account the gain from the alienation of shares or profit-sharing certificates in the context of a share merger. The first sentence does not apply to a cash payment received in the context of a share merger.
A share merger is deemed to exist if:
a company established in the Netherlands, in exchange for the issuance of its own shares or profit-sharing certificates, possibly with an additional cash payment, acquires such a holding of shares in another company established in the Netherlands that it is able to exercise more than half of the voting rights in the latter company;
a company established in a Member State of the European Union or in a state designated by ministerial regulation that is a party to the Agreement on the European Economic Area acquires, in exchange for the issuance of its own shares or profit-sharing certificates, possibly with an additional cash payment, such a holding of shares in another company established in a Member State of the European Union or in a state designated by ministerial regulation that is a party to the Agreement on the European Economic Area that it can exercise more than half of the voting rights in the latter company, or
a company established in the Netherlands acquires, in exchange for the issuance of its own shares or profit-sharing certificates, possibly with an additional cash payment, such a holding of shares in a company established outside a Member State of the European Union or a state designated by ministerial regulation that is a party to the Agreement on the European Economic Area, that it can exercise all or substantially all of the voting rights in the latter company.
A share merger shall also be deemed to exist if a company as referred to in the second paragraph, prior to the issuance of its own shares or profit-sharing certificates, was already able to exercise more than half, or substantially all, of the voting rights in the other company referred to therein, and is able to exercise a greater number of voting rights in that other company as a result of the issuance of its own shares or profit-sharing certificates.
A share merger shall, notwithstanding the provisions of the second and third paragraphs to that extent, not be deemed to exist if:
a supplementary payment exceeds one-tenth of the nominal value of the issued shares or
the merger is predominantly aimed at the avoidance or deferral of taxation. Unless the contrary is proven, the merger shall be deemed to be predominantly aimed at the avoidance or deferral of taxation if the merger does not take place on the basis of valid business reasons, such as the restructuring or rationalisation of the active business operations of the legal entities involved in the merger.
A company established in a Member State of the European Union or in a state designated by ministerial regulation that is a party to the Agreement on the European Economic Area is a company that:
has one of the legal forms included in Annex I, Part A, of Council Directive 2009/133/EC of 19 October 2009 on the common system of taxation applicable to mergers, divisions, partial divisions, transfers of assets and exchanges of shares concerning companies of different Member States and to the transfer of the registered office, of an SE or SCE, between Member States (OJ EU 2009, L 310), or has a legal form comparable to one of the legal forms included in this Annex for the Netherlands;
is not deemed to be established outside the European Union and the states designated by ministerial regulation that are parties to the Agreement on the European Economic Area, pursuant to a treaty for the avoidance of double taxation concluded by the state of establishment with a third state, and
without the possibility of an option and without being exempt therefrom, is subject in the state of establishment to the tax on profits levied there, as referred to in Annex I, Part B, of the directive mentioned under 1°, or to another tax on profits levied there.
If the benefit is left out of consideration pursuant to the first paragraph, the taxpayer shall, at the time of the merger, record the shares or profit-sharing certificates acquired in the context of the share merger at the same book value as that at which the shares or profit-sharing certificates alienated in the context of that merger were recorded immediately prior to the time of the merger.
The taxpayer who desires certainty regarding the question of whether a share merger is involved may, prior to the alienation of the shares or profit-sharing certificates, submit a petition to the inspector designated hereinafter. If the company acquiring the shares or profit-sharing certificates is established in the Netherlands, the taxpayer shall submit the petition to the inspector charged with the assessment of the corporate income tax of that company; in other cases, to the inspector charged with the assessment of the taxpayer. The inspector shall decide on the petition by way of a decision subject to objection.
De belastingplichtige hoeft bij het bepalen van de in een kalenderjaar genoten winst het voordeel uit de vervreemding van aandelen of winstbewijzen in het kader van een aandelenfusie niet in aanmerking te nemen. De eerste volzin is niet van toepassing op een in het kader van een aandelenfusie genoten bijbetaling.
Een aandelenfusie wordt aanwezig geacht indien:
een in Nederland gevestigde vennootschap tegen uitreiking van eigen aandelen of winstbewijzen, eventueel met bijbetaling, een zodanig bezit aan aandelen in een andere in Nederland gevestigde vennootschap verwerft dat zij meer dan de helft van de stemrechten in de laatstgenoemde vennootschap kan uitoefenen;
een in een lidstaat van de Europese Unie of een bij ministeriële regeling aangewezen staat die partij is bij de Overeenkomst betreffende de Europese Economische Ruimte gevestigde vennootschap tegen uitreiking van eigen aandelen of winstbewijzen, eventueel met een bijbetaling, een zodanig bezit aan aandelen in een andere in een lidstaat van de Europese Unie of een bij ministeriële regeling aangewezen staat die partij is bij de Overeenkomst betreffende de Europese Economische Ruimte gevestigde vennootschap verwerft dat zij meer dan de helft van de stemrechten in de laatstgenoemde vennootschap kan uitoefenen of
een in Nederland gevestigde vennootschap tegen uitreiking van eigen aandelen of winstbewijzen, eventueel met een bijbetaling, een zodanig bezit aan aandelen in een buiten een lidstaat van de Europese Unie of een bij ministeriële regeling aangewezen staat die partij is bij de Overeenkomst betreffende de Europese Economische Ruimte gevestigde vennootschap verwerft dat zij alle of nagenoeg alle stemrechten in de laatstgenoemde vennootschap kan uitoefenen.
Een aandelenfusie wordt eveneens aanwezig geacht indien een in het tweede lid bedoelde vennootschap voor de uitreiking van de eigen aandelen of winstbewijzen reeds meer dan de helft, respectievelijk nagenoeg alle stemrechten in de aldaar bedoelde andere vennootschap kon uitoefenen en door de uitreiking van de eigen aandelen of winstbewijzen een groter aantal stemrechten in die andere vennootschap kan uitoefenen.
Een aandelenfusie wordt, in afwijking in zoverre van het tweede en het derde lid, niet aanwezig geacht indien:
een bijbetaling een tiende gedeelte van de nominale waarde van de uitgereikte aandelen te boven gaat of
de fusie in overwegende mate is gericht op het ontgaan of uitstellen van belastingheffing. De fusie wordt, tenzij het tegendeel aannemelijk wordt gemaakt, geacht in overwegende mate te zijn gericht op het ontgaan of uitstellen van belastingheffing indien de fusie niet plaatsvindt op grond van zakelijke overwegingen, zoals herstructurering of rationalisering van de actieve werkzaamheden van de bij de fusie betrokken rechtspersonen.
Een in een lidstaat van de Europese Unie of een bij ministeriële regeling aangewezen staat die partij is bij de Overeenkomst betreffende de Europese Economische Ruimte gevestigde vennootschap is een vennootschap die:
een van de rechtsvormen heeft die zijn opgenomen in de bijlage I, deel A, van Richtlijn 2009/133/EG van de Raad van 19 oktober 2009 betreffende de gemeenschappelijke fiscale regeling voor fusies, splitsingen, gedeeltelijke splitsingen, inbreng van activa en aandelenruil met betrekking tot vennootschappen uit verschillende lidstaten en voor de verplaatsing van de statutaire zetel van een SE of een SCE van een lidstaat naar een andere lidstaat (PbEU 2009, L 310) of een rechtsvorm heeft die vergelijkbaar is met een van de rechtsvormen die voor Nederland zijn opgenomen in deze bijlage;
niet wordt geacht volgens een door de staat van vestiging met een derde staat gesloten verdrag ter voorkoming van dubbele belasting te zijn gevestigd buiten de Europese Unie en de bij ministeriële regeling aangewezen staten die partij zijn bij de Overeenkomst betreffende de Europese Economische Ruimte, en
zonder keuzemogelijkheid en zonder ervan te zijn vrijgesteld, in de staat van vestiging is onderworpen aan de aldaar geheven belasting naar de winst, bedoeld in bijlage I, deel B, van de onder 1° genoemde richtlijn of aan een andere aldaar geheven belasting naar de winst.
De belastingplichtige stelt, indien het voordeel volgens het eerste lid buiten aanmerking blijft, de in het kader van de aandelenfusie verworven aandelen of winstbewijzen op het tijdstip van de fusie te boek voor dezelfde waarde als waarvoor de in het kader van die fusie vervreemde aandelen of winstbewijzen onmiddellijk voor het fusietijdstip te boek waren gesteld.
De belastingplichtige die zekerheid wenst omtrent de vraag of er sprake is van een aandelenfusie, kan vóór de vervreemding van de aandelen of winstbewijzen een verzoek indienen bij de hierna aangeduide inspecteur. Indien de vennootschap die de aandelen of winstbewijzen verwerft in Nederland is gevestigd, doet de belastingplichtige het verzoek bij de inspecteur belast met de aanslagregeling voor de vennootschapsbelasting van die vennootschap; in andere gevallen bij de inspecteur belast met de aanslagregeling van de belastingplichtige. De inspecteur beslist op het verzoek bij voor bezwaar vatbare beschikking.