Dans notre société en évolution rapide, les crypto-monnaies deviennent de plus en plus populaires. Il existe actuellement de nombreux types de crypto-monnaies, comme le bitcoin, l’ethereum et le litecoin. Les crypto-monnaies sont exclusivement numériques, et les monnaies et la technologie sont sécurisées par l’utilisation de la technologie de la chaîne de blocs (blockchain). Cette technologie conserve un enregistrement sécurisé de chaque transaction en un seul endroit. Personne ne contrôle la chaîne de blocs puisque ces chaînes sont décentralisées sur chaque ordinateur qui possède un portefeuille de crypto-monnaie. La technologie blockchain assure également l’anonymat des utilisateurs de crypto-monnaies. L’absence de contrôle et l’anonymat des utilisateurs peuvent présenter certains risques pour les entrepreneurs qui souhaitent utiliser les crypto-monnaies dans leur entreprise. Cet article s’inscrit dans la continuité de notre précédent article intitulé « Cryptocurrency : the legal aspects of a revolutionary technology » (Cryptocurrency : les aspects juridiques d’une technologie révolutionnaire). Alors que ce dernier article abordait principalement les aspects juridiques généraux des crypto-monnaies, le présent article se concentre sur les risques auxquels les chefs d’entreprise peuvent être confrontés lorsqu’ils utilisent des crypto-monnaies et sur l’importance de la conformité.
Risque de soupçon de blanchiment d’argent
Alors que les crypto-monnaies gagnent en popularité, elles ne sont toujours pas réglementées aux Pays-Bas et dans le reste de l’Europe. Les législateurs travaillent à la mise en œuvre d’une réglementation détaillée, mais le processus sera long. Cependant, les tribunaux nationaux néerlandais ont déjà rendu plusieurs jugements dans des affaires concernant les crypto-monnaies. Bien que quelques décisions aient porté sur le statut juridique des crypto-monnaies, la plupart des affaires relevaient du domaine pénal. Le blanchiment d’argent a joué un rôle important dans ces jugements.
Le blanchiment d’argent est un aspect qui doit être pris en compte pour s’assurer que votre organisation ne tombe pas sous le coup du Code pénal néerlandais. Le blanchiment d’argent est un acte punissable en vertu du droit pénal néerlandais. C’est ce que prévoient les articles 420bis, 420ter et 420 du Code pénal néerlandais. Le blanchiment d’argent est prouvé lorsqu’une personne dissimule la nature, l’origine, l’aliénation ou le déplacement réels d’un certain bien, ou cache qui est le bénéficiaire ou le détenteur du bien, tout en sachant que le bien provient d’activités criminelles. Même si une personne n’était pas explicitement consciente du fait que le bien provenait d’activités criminelles, mais qu’elle aurait pu raisonnablement supposer que c’était le cas, elle peut être jugée coupable de blanchiment d’argent. Ces actes sont passibles d’une peine d’emprisonnement pouvant aller jusqu’à quatre ans (pour avoir eu connaissance de l’origine criminelle), d’une peine d’emprisonnement pouvant aller jusqu’à un an (pour avoir raisonnablement supposé que c’était le cas) ou d’une amende pouvant aller jusqu’à 67 000 euros. C’est ce que prévoit l’article 23 du code pénal néerlandais. Une personne qui a l’habitude de blanchir de l’argent peut même être condamnée à une peine d’emprisonnement pouvant aller jusqu’à six ans.
Voici quelques exemples dans lesquels les tribunaux néerlandais se sont prononcés sur l’utilisation des crypto-monnaies :
- Dans une affaire, une personne a été accusée de blanchiment d’argent. Il avait reçu de l’argent obtenu en convertissant des bitcoins en monnaie fiduciaire. Ces bitcoins ont été obtenus par le biais du dark web, sur lequel les adresses IP des utilisateurs sont dissimulées. Les enquêtes ont montré que le dark web est utilisé presque exclusivement pour l’échange de biens illégaux, qui doivent être payés en bitcoins. Le tribunal a donc supposé que les bitcoins obtenus par le biais du dark web étaient d’origine criminelle. Le tribunal a déclaré que le suspect avait reçu de l’argent obtenu en convertissant des bitcoins d’origine criminelle en monnaie fiduciaire. Le suspect savait que les bitcoins étaient souvent d’origine criminelle. Pourtant, il n’a pas enquêté sur l’origine de la monnaie fiduciaire qu’il a obtenue. Il a donc accepté en toute connaissance de cause le risque important que l’argent qu’il a reçu ait été obtenu par le biais d’activités illégales. Il a été condamné pour blanchiment d’argent[1].
- Dans cette affaire, le Service d’information et d’enquête fiscales (FIOD) a ouvert une enquête sur les négociants en bitcoins. Le suspect, dans ce cas, fournissait des bitcoins aux négociants et les convertissait en monnaie fiduciaire. Il utilisait un portefeuille en ligne sur lequel étaient déposées de nombreuses quantités de bitcoins provenant du dark web. Comme indiqué dans l’affaire ci-dessus, ces bitcoins sont supposés être d’origine illégale. Le suspect a refusé de fournir des éclaircissements sur l’origine des bitcoins. Le tribunal a déclaré que le suspect était parfaitement au courant de l’origine illégale des bitcoins puisqu’il s’adressait à des négociants qui garantissent l’anonymat de leurs clients et demandent une commission élevée pour ce service. Par conséquent, le tribunal a déclaré que l’intention du suspect pouvait être présumée. Il a été condamné pour blanchiment d’argent[2].
- L’affaire suivante concerne une banque néerlandaise, ING. ING a conclu un contrat bancaire avec un négociant en bitcoins. En tant que banque, ING a certaines obligations de contrôle et d’enquête. Elle a découvert que son client utilisait de l’argent liquide pour acheter des bitcoins pour des tiers. ING a mis fin à leur relation car l’origine des paiements en espèces ne peut être vérifiée et l’argent pourrait être obtenu par le biais d’activités illégales. ING a estimé qu’elle n’était plus en mesure de remplir ses obligations KYC puisqu’elle ne pouvait pas garantir que ses comptes n’étaient pas utilisés pour le blanchiment d’argent et pour éviter les risques concernant l’intégrité. Le tribunal a déclaré que le client d’ING n’était pas en mesure de prouver que l’argent liquide était d’origine légale. Par conséquent, ING a été autorisée à mettre fin à la relation bancaire[3].
Ces jugements montrent que travailler avec des crypto-monnaies peut présenter un risque en matière de conformité. Lorsque l’origine de la crypto-monnaie est inconnue et qu’elle peut provenir du dark web, des soupçons de blanchiment d’argent peuvent facilement apparaître.
Conformité
Étant donné que les crypto-monnaies ne sont pas encore réglementées et que l’anonymat des transactions est garanti, il s’agit d’un moyen de paiement intéressant à utiliser pour des activités criminelles. Par conséquent, les crypto-monnaies ont une sorte de connotation négative aux Pays-Bas. Cela se traduit également par le fait que l’Autorité néerlandaise des services et marchés financiers déconseille le commerce des crypto-monnaies. Elle déclare que l’utilisation des crypto-monnaies présente des risques en ce qui concerne les crimes économiques, car le blanchiment d’argent, la tromperie, la fraude et la manipulation peuvent facilement survenir[4]. Cela signifie que vous devez être très précis en ce qui concerne la conformité lorsque vous traitez avec des crypto-monnaies. Vous devez être en mesure de prouver que la crypto-monnaie que vous recevez n’a pas été obtenue par le biais d’activités illégales. Vous devez être en mesure de prouver que vous avez réellement enquêté sur l’origine de la crypto-monnaie que vous avez reçue. Cela peut s’avérer difficile car les personnes qui utilisent les crypto-monnaies ne sont souvent pas identifiables. Très souvent, lorsque le tribunal néerlandais rend une décision concernant les crypto-monnaies, celle-ci relève du domaine pénal. À l’heure actuelle, les autorités ne surveillent pas activement le commerce des crypto-monnaies. Cependant, les crypto-monnaies retiennent leur attention. Par conséquent, lorsqu’une entreprise a une relation avec les crypto-monnaies, les autorités seront particulièrement vigilantes. Elles voudront probablement savoir comment la crypto-monnaie est obtenue et quelle est son origine. Si vous ne pouvez pas répondre correctement à ces questions, des soupçons de blanchiment d’argent ou d’autres infractions pénales peuvent apparaître et une enquête concernant votre organisation peut être ouverte.
Réglementation des crypto-monnaies
Comme indiqué ci-dessus, les crypto-monnaies ne sont pas encore réglementées. Toutefois, le commerce et l’utilisation des crypto-monnaies seront probablement strictement réglementés, en raison des risques criminels et financiers que les crypto-monnaies comportent. La réglementation des crypto-monnaies est un sujet de conversation dans le monde entier. Le Fonds monétaire international (une organisation des Nations unies qui œuvre à la coopération monétaire mondiale, à la garantie de la stabilité financière et à la facilitation du commerce international) appelle à une coordination mondiale sur les crypto-monnaies, car il a mis en garde contre les risques financiers et criminels[5]. L’Union européenne se demande si elle doit réglementer ou surveiller les crypto-monnaies, bien qu’elle n’ait pas encore élaboré de législation spécifique. En outre, la réglementation des crypto-monnaies fait l’objet d’un débat dans plusieurs pays, tels que la Chine, la Corée du Sud et la Russie. Ces pays prennent ou veulent prendre des mesures pour établir des règles concernant les crypto-monnaies. Aux Pays-Bas, l’Autorité des services et marchés financiers a souligné que les entreprises d’investissement ont un devoir général de diligence lorsqu’elles proposent des contrats à terme sur le bitcoin à des investisseurs particuliers aux Pays-Bas. Cela signifie que ces entreprises d’investissement doivent veiller aux intérêts de leurs clients de manière professionnelle, équitable et honnête[6]. Le débat mondial sur la réglementation des crypto-monnaies montre que de nombreuses organisations pensent qu’il est nécessaire d’établir au moins une certaine forme de législation.
Conclusion
On peut affirmer sans risque que les crypto-monnaies sont en plein essor. Toutefois, les gens semblent oublier que le commerce et l’utilisation de ces monnaies peuvent également comporter certains risques. Avant même de vous en rendre compte, vous pouvez tomber sous le coup du Code pénal néerlandais lorsque vous traitez avec des crypto-monnaies. Ces monnaies sont souvent associées à des activités criminelles, en particulier au blanchiment d’argent. La conformité est donc très importante pour les entreprises qui ne veulent pas être poursuivies pour des infractions pénales. La connaissance de l’origine des crypto-monnaies joue un rôle important à cet égard. Les crypto-monnaies ayant une connotation quelque peu négative, les pays et les organisations débattent de l’opportunité d’établir des réglementations concernant les crypto-monnaies. Bien que certains pays aient déjà pris des mesures en ce sens, il faudra peut-être encore un certain temps avant qu’une réglementation mondiale ne soit mise en place. Il est donc très important que les entreprises soient prudentes lorsqu’elles traitent avec des crypto-monnaies et qu’elles veillent à respecter les règles de conformité.
[1] ECLI:NL:RBMNE:2017:5716, https://uitspraken.rechtspraak.nl/inziendocument?id=ECLI:NL:RBMNE:2017:5716.
[2] ECLI:NL:RBROT:2017:8992, https://uitspraken.rechtspraak.nl/inziendocument?id=ECLI:NL:RBROT:2017:8992.
[3] ECLI:NL:RBAMS:2017:8376, https://uitspraken.rechtspraak.nl/inziendocument?id=ECLI:NL:RBAMS:2017:8376.
[4] Autoriteit Financiële Markten, ‘Reële cryptocurrencies, https://www.afm.nl/nl-nl/nieuws/2017/nov/risico-cryptocurrencies.
[5] Rapport Fintech et services financiers : Initial Considerations, Fonds monétaire international 2017.
[6] Autoriteit Financiële Markten, « Bitcoin Futures : AFM op ‘, https://www.afm.nl/nl-nl/nieuws/2017/dec/bitcoin-futures-zorgplicht.
