Erkännande av force majeure av Ukrainas handelskammare och industri
Ukrainas handelskammare (UCCI) tillkännagav officiellt den 24 februari 2022 att det förelåg force majeure till följd av fientligheter i landet som inte kan begränsas och/eller stoppas på grund av den Ryska federationens väpnade aggression mot Ukraina, vilket gör det omöjligt för företag att fullgöra sina förpliktelser enligt befintliga avtal. Ett certifikat från UCCI är ett avgörande steg, eftersom det utgör en viktig del av den formella dokumentation som drabbade företag måste erhålla för att bekräfta att underlåtenheten att fullgöra förpliktelserna beror på okontrollerbara och exceptionella omständigheter.
Ukrainsk lagstiftning, särskilt artikel 617 i civilbalken, artikel 218 i handelsbalken och den ukrainska lagen N 4196-IX ”Om detaljerna i regleringen av juridiska personers verksamhet med vissa organisatoriska och rättsliga former under övergångsperioden och sammanslutningar av juridiska personer” (angående upphävandet av civilbalken med verkan från och med 09.10.2025). Denna lag fastställer bestämmelser om hur vissa juridiska personer ska regleras under övergångsperioden och anger att Ukrainas civilbalk (BW) upphör att gälla den 9 oktober 2025. Detta innebär att de rättsliga normer som reglerar juridiska personers verksamhet kommer att ändras och att ny lagstiftning sannolikt kommer att införas i stället för den nu gällande civilbalken.
Dessa juridiska aspekter utgör en rättslig grund för att åberopa force majeure. En bekräftelse från UCCI befriar inte automatiskt från skyldigheter, utan utgör bevis för extraordinära omständigheter som ligger utanför partens kontroll. Ukrainas centralbank (NBU) har även erkänt force majeure i vissa finansiella och bankrelaterade hänseenden, vilket påverkar fullgörandet av kreditförpliktelser och efterlevnaden av finansiella föreskrifter.
Vad är force majeure?
Inom avtalsrätten är force majeure en standardklausul i avtal som i praktiken befriar båda parter från ansvar eller förpliktelser vid en extraordinär händelse eller omständighet utanför parternas kontroll, såsom krig, strejk, upplopp, brottslighet, epidemi eller plötsliga lagändringar, vilka hindrar en eller båda parter från att fullgöra sina avtalsenliga förpliktelser.[1] Med andra ord avser force majeure oförutsedda externa händelser som hindrar fullgörandet av avtalsenliga förpliktelser. För att en händelse ska kvalificeras som force majeure måste den vara okontrollerbar, ligga utanför partens ansvarsområde och vara oberoende av partens vilja.
I samband med konflikten i Ukraina står många företag inför problem när det gäller produktion, distribution och leveranser. Det uppstår även förseningar gällande tidsfrister för fullgörande av förpliktelser, garantier och andra avtalsvillkor.
Force majeure omfattar även bredare ekonomiska följder: sanktioner, gränsstängningar, störningar i logistiken och förstörelse av tillgångar. Generellt sett skyddar en force majeure-klausul mot skadeståndsansvar, men leder inte till att skyldigheterna automatiskt upphör. Företag kan vara skyldiga att begränsa skadan och visa att de har gjort alla rimliga ansträngningar för att fullgöra sina skyldigheter.
Force majeure-klausulernas roll i avtal
Tillämpligheten av force majeure beror i stor utsträckning på den specifika utformningen av force majeure-klausulen i avtalet. Avtal som uttryckligen innehåller termer som ”krig”, ”militär konflikt” eller ”fientligheter” har större möjlighet att ligga till grund för ett åberopande av force majeure. Å andra sidan kan klausuler som inte omfattar sådana händelser kräva en mer omfattande tolkning.
Dessutom har sanktioner införts mot Ryssland och Vitryssland av Europeiska unionen, Storbritannien och USA, vilket tillför en extra dimension till detta problem. Även om sådana sanktioner vanligtvis inte uttryckligen anges som force majeure-omständigheter, är deras betydande inverkan på handeln, leveranskedjorna och de finansiella transaktionerna i de flesta fall ett tillräckligt skäl för att tillämpa mer allmänt formulerade bestämmelser om force majeure. Av praxis framgår att domstolar och skiljenämnder i allmänhet bedömer att åberopanden av force majeure i fall där avtalen innehåller brett formulerade bestämmelser som omfattar politiska risker och offentliga myndigheters åtgärder är välgrundade.
Rättslig grund enligt nederländsk lagstiftning, EU-rätt och internationell rätt
Enligt nederländsk lagstiftning befriar artiklarna 6:75 och 6:76 i den nederländska civillagen (Burgerlijk Wetboek) parter från ansvar om fullgörandet av förpliktelser blir omöjligt på grund av oförutsedda omständigheter. Dessutom innehåller vissa bestämmelser i dataskyddsförordningen (GDPR), som är relevanta för företag som drabbats av konflikten, särskilt de som ägnar sig åt gränsöverskridande databehandling, artiklarna 28, 4(16), 4(23) och 56. Artikel 28 i GDPR möjliggör att förpliktelser ses över om genomförandet blir praktiskt omöjligt. Artikel 4(16) definierar begreppet ”huvudkontor”, vilket är av betydelse för företag som är verksamma i flera jurisdiktioner. Artikel 4(23) behandlar gränsöverskridande databehandling, vilket kan vara relevant vid störningar i leveranskedjan. Artikel 56 utser ledande tillsynsmyndigheter (LSA) för att övervaka efterlevnaden av kraven vid gränsöverskridande verksamhet under extraordinära omständigheter.
På internationell nivå är principerna om force majeure förankrade i bestämmelserna i FN:s konvention om internationella köp av varor (CISG). Många internationella avtal hänvisar till Internationella handelskammarens (ICC) klausul om force majeure, som erbjuder en enhetlig metod för att fastställa frågor om ansvar.
Tolkning och tillämpning av force majeure-klausuler
För att ett åberopande av force majeure ska erkännas som välgrundat är de specifika formuleringarna och parternas avsikter, såsom de anges i avtalet, av avgörande betydelse. Avtalet måste tydligt definiera vad som avses med en force majeure-situation, till exempel ”krig” eller ”sanktioner”, för att säkerställa dess tillämplighet. Dessutom kan bredare termer som ”konflikt” eller ”fientligheter” vara mer lämpliga i situationer som konflikten i Ukraina.
Det nuvarande tolkningsproblemet mot bakgrund av konflikten mellan Ryssland och Ukraina är att Ryssland inte har förklarat ett officiellt krig, vilket har väckt frågor om huruvida denna situation kan kvalificeras som ”krig” i klassisk mening. För att undvika sådana svårigheter i framtiden rekommenderar tillsynsmyndigheter att man i avtal använder termer som ”militär konflikt”, ”fredsbevarande uppdrag” eller ”fientligheter”.
Dessutom måste åberopande av force majeure ske i rätt tid och åtföljas av tillräcklig dokumentation. En försening av underrättelsen till avtalsparter, eller oförmågan att visa att fullgörandet av förpliktelserna var omöjligt och inte bara försvårat, kan leda till att anspråket avslås.
Certifiering och dokumentation
Certifieringen från Ukrainas handelskammare (UCCI) spelar en viktig roll för företag som åberopar force majeure. Detta certifikat fungerar som bevis på att det varit omöjligt att fullgöra förpliktelser på grund av konflikten. Det är dock viktigt att notera att innehavet av ett certifikat i sig inte befriar en part från ansvar gentemot den andra. Det krävs att avtalsvillkoren och tillämplig lagstiftning också stödjer en sådan möjlighet.
Certifikatet är ett dokument i ett format fastställt av UCCI, utfärdat av UCCI eller en regional handelskammare i enlighet med gällande lagstiftning, avtalsvillkoren (avtal, överenskommelse, etc.) och det godkända reglementet.
Att inneha ett certifikat är otillräckligt, eftersom oförmågan att fullgöra en förpliktelse på grund av force majeure även måste bevisas i domstol genom att påvisa ett orsakssamband mellan force majeure (tillämplig lagstiftning) och den objektiva omöjligheten att fullgöra förpliktelsen – detta är i enlighet med slutsatserna i Högsta domstolens dom av den 30.11.2021 i mål nr 913/785/17.
Företag måste föra detaljerad dokumentation över alla driftstörningar som orsakats av konflikten. Att dokumentera avbrott i leveranskedjan, ekonomiska förluster eller omöjligheten att leverera varor och tjänster är avgörande för att styrka anspråk med stöd av force majeure och för att föra förhandlingar med avtalsparter. Den viktigaste aspekten är ett proaktivt samarbete med jurister för att förstå processen för att inge och styrka anspråk.
Rekommendationer för företag
Företag bör se över sina avtal med avseende på förekomsten av force majeure-klausuler som omfattar konflikten och, vid behov, revidera formuleringarna mot att använda bredare termer som ”konflikt” eller ”sanktioner”. I framtiden bör avtal uttryckligen ange krig, militära konflikter och sanktioner som grunder för tillämpning av force majeure. Slutligen bör företag överväga alternativa leveranskällor, logistiska rutter eller ändringar i sin operativa verksamhet för att begränsa risker och säkerställa affärens kontinuitet.
