Σχετικά με τις ταμειακές ροές, τη διοίκηση, τη συνταξιοδότηση με ίδια μέσα και τις στιγμές αποτίμησης
Εισαγωγή
Όταν τα επιχειρηματικά περιουσιακά στοιχεία αποτελούν μέρος μιας κοινότητας περιουσίας συζύγων, το διαζύγιο μεταφέρεται αναπόφευκτα στον τομέα του εταιρικού δικαίου. Εκεί όπου στις τακτικές περιουσιακές σχέσεις η διανομή είναι πρωτίστως μια αριθμητική άσκηση, στις επιχειρήσεις αγγίζει τη διακυβέρνηση, τη χρηματοδοτική δομή και τη φορολογική συνέχεια.
Το κεντρικό ερώτημα δεν είναι μόνο πώς πρέπει να γίνει η διανομή, αλλά υπό ποιες προϋποθέσεις μπορεί να πραγματοποιηθεί χωρίς να υπονομευθεί ουσιαστικά η συνέχεια της επιχείρησης. Αυτό απαιτεί μια συνεκτική αξιολόγηση των ταμειακών ροών, των εξουσιών διοίκησης, των συνταξιοδοτικών υποχρεώσεων, της μεθοδολογίας αποτίμησης και των φορολογικών λανθανουσών υποχρεώσεων. Μια απομονωμένη προσέγγιση ενός από αυτούς τους παράγοντες οδηγεί σχεδόν πάντα σε διαταραχές αλλού στο σύστημα.
Οικονομική δυνατότητα και ταμειακές ροές: η διάκριση μεταξύ αποτελέσματος και ρευστότητας
Στις συζητήσεις για τη διατροφή και τη διανομή, συχνά αναζητείται σύνδεση με το λογιστικό αποτέλεσμα. Αυτή η αφετηρία αγνοεί τη διάκριση μεταξύ κέρδους και ρευστότητας.
Η λειτουργική ταμειακή ροή αποτελεί το σχετικό σημείο αναφοράς για την αξιολόγηση της πραγματικής οικονομικής δυνατότητας. Οι επενδύσεις, οι μεταβολές του κεφαλαίου κίνησης και οι χρηματοδοτικές υποχρεώσεις μπορεί να οδηγήσουν μια κερδοφόρα επιχείρηση στο να παράγει παρ' όλα αυτά περιορισμένες ελεύθερες ταμειακές ροές. Η ελεύθερη ταμειακή ροή – το ποσό που απομένει μετά από επενδύσεις συντήρησης και απαραίτητες χρηματοδοτικές επιβαρύνσεις – καθορίζει το πραγματικό περιθώριο για ιδιωτικές αναλήψεις και υποχρεώσεις αποζημίωσης.
Μια συμφωνία αποτίμησης ή διατροφής που δεν συνδέεται με αυτή την πραγματικότητα ρευστότητας, δημιουργεί ένταση μεταξύ των περιουσιακών αξιώσεων και της εταιρικής συνέχειας.
Συνταξιοδότηση σε ιδιωτική διαχείριση και φορολογικοί κίνδυνοι κυρώσεων
Για τους διευθυντές-μετόχους (DGA), η (ιστορική) συνταξιοδότηση με ίδια μέσα χρήζει ιδιαίτερης προσοχής. Η οικονομική υποκάλυψη δεν αποτελεί εξαίρεση σε ένα περιβάλλον χαμηλών επιτοκίων. Εάν στο πλαίσιο του διαζυγίου τα συνταξιοδοτικά δικαιώματα αποποιηθούν ουσιαστικά, αυτό μπορεί να χαρακτηριστεί ως φορολογικά απαγορευμένη πράξη.
Η κύρωση είναι σημαντική: φορολόγηση επί της αγοραίας αξίας (waarde in het economische verkeer), προσαυξημένη με τόκους αναθεώρησης (revisierente). Η συνδυαστική επιβάρυνση μπορεί να ανέλθει σε περίπου 72%. Η αστικού δικαίου επιθυμία για οριστική διευθέτηση μπορεί, συνεπώς, να συγκρουστεί με αναγκαστικού δικαίου φορολογικές συνέπειες.
Επιπλέον, η μεταφορά/καταβολή ποσών υπέρ του πρώην εταίρου σε συνθήκες διαρκούς υποκάλυψης μπορεί να προκαλέσει εντάσεις σε σχέση με το κριτήριο της καλής πίστης και των αρχών της χρηστής συναλλακτικής συμπεριφοράς (redelijkheid en billijkheid). Η πολιτική μερισμάτων και οι σχέσεις αλληλόχρεου λογαριασμού πρέπει να αξιολογούνται κριτικά στο πλαίσιο αυτό, δεδομένου ότι επηρεάζουν τον βαθμό κάλυψης και, ως εκ τούτου, το φορολογικό προφίλ κινδύνου.
Διοικητικές αρμοδιότητες και καθεστώς διαχείρισης σε περίπτωση διάλυσης
Το ερώτημα σχετικά με το ποιος είναι αρμόδιος για τη διενέργεια πράξεων διαχείρισης της επιχειρηματικής περιουσίας δεν είναι καθαρά θεωρητικό. Πράξεις που εκφεύγουν της συνήθους άσκησης της επιχείρησης – όπως η σύσταση εξασφαλίσεων ή αναδιαρθρώσεων – ενδέχεται να υπόκεινται σε απαίτηση συγκατάθεσης.
Μετά τη λύση της κοινωνίας δημιουργείται ένα ενδιάμεσο στάδιο κατά το οποίο η διανομή δεν έχει ακόμη πραγματοποιηθεί, αλλά η επιχείρηση πρέπει να συνεχίσει να λειτουργεί. Κατά την περίοδο αυτή, πρέπει να βρεθεί μια ισορροπία μεταξύ της διοικητικής ικανότητας και της προστασίας της περιουσιακής θέσης του μη επιχειρηματία συζύγου. Η διαφάνεια και η αυτοσυγκράτηση δεν αποτελούν εδώ προληπτικές συστάσεις, αλλά προϋποθέσεις για τη λήψη νομικά έγκυρων αποφάσεων.
Διανομή και ευθύνη
Τα χρέη δεν διανέμονται ως περιουσιακά στοιχεία, αλλά η αναλογία επιβάρυνσης μεταξύ των πρώην συζύγων παραμένει κατ' αρχήν η ίδια. Η εις ολόκληρον ευθύνη μπορεί να συνεχιστεί μετά τη λύση, με την επιφύλαξη ότι η ικανοποίηση των απαιτήσεων περιορίζεται σε ό,τι αποκτήθηκε από τη διανομή.
Από την πλευρά του εταιρικού δικαίου, η έγκαιρη απόδοση της επιχειρηματικής περιουσίας στον επιχειρηματία είναι συνήθως ενδεδειγμένη. Μια παρατεταμένη κατάσταση αδιανέμητης περιουσίας εισάγει αβεβαιότητα στους πιστωτές και μπορεί να αποδυναμώσει τη χρηματοδοτική θέση της επιχείρησης.
Αποτίμηση: μέθοδος, ημερομηνία αναφοράς και δυνατότητα χρηματοδότησης
Η αξία μιας επιχείρησης εξαρτάται από το πλαίσιο. Σε περιπτώσεις διαζυγίου, το επίκεντρο είναι συνήθως η συνέχιση της δραστηριότητας, γεγονός που συνεπάγεται ότι οι αξίες ρευστοποίησης είναι λιγότερο σχετικές από τις αποτιμήσεις βάσει της αρχής της συνεχιζόμενης δραστηριότητας (going concern).
Οι συνήθεις μέθοδοι είναι η προσέγγιση ενεργητικού-παθητικού, το πολλαπλάσιο κερδών και η μέθοδος προεξοφλημένων ταμειακών ροών (DCF). Ειδικότερα, η μέθοδος DCF συνάδει με την αρχή της συνέχειας, αλλά είναι ευαίσθητη σε παραδοχές σχετικά με τις μελλοντικές ταμειακές ροές και το χρησιμοποιούμενο σταθμισμένο μέσο κόστος κεφαλαίου (WACC). Η επιλογή της μεθόδου και των παραμέτρων πρέπει να αιτιολογείται ρητά και να είναι επαληθεύσιμη.
Η ημερομηνία αναφοράς αποτελεί ξεχωριστό σημείο συζήτησης. Η σύνδεση με τη στιγμή της πραγματικής διανομής είναι η προφανής επιλογή, εκτός εάν η λογική και η επιείκεια επιβάλλουν άλλη ημερομηνία. Το καθοριστικό στοιχείο, ωστόσο, είναι ότι η επιλεγείσα αξία πρέπει να είναι χρηματοδοτήσιμη. Μια θεωρητικά ορθή αποτίμηση χωρίς πραγματικές δυνατότητες χρηματοδότησης είναι νομικά νοητή, αλλά οικονομικά ασταθής.
Λανθάνουσες φορολογικές απαιτήσεις
Οι λανθάνουσες φορολογικές υποχρεώσεις επηρεάζουν ουσιαστικά την καθαρή περιουσιακή θέση. Το ερώτημα αν αυτές θα ληφθούν υπόψη σε ονομαστική ή παρούσα αξία μπορεί να αλλάξει σημαντικά το αποτέλεσμα της διανομής.
Καθοριστική είναι η συνέπεια: η φορολογική λανθάνουσα υποχρέωση πρέπει να αποτιμάται σύμφωνα με τη βάση αποτίμησης που επιλέχθηκε για το υποκείμενο περιουσιακό στοιχείο. Επιπλέον, είναι σημαντικό το αν και σε ποιο χρονικό διάστημα είναι πιθανή η πραγματοποίησή της. Μια αναιτιολόγητη ή ασυνεπής επεξεργασία των φορολογικών λανθανουσών υποχρεώσεων καθιστά το αποτέλεσμα ευάλωτο ενώπιον των δικαστηρίων.
Πιο συχνά λάθη
Στην πράξη, ορισμένες δομικές παρανοήσεις επανέρχονται. Πρώτον, η εξίσωση των κερδών με τη διαθέσιμη ρευστότητα. Αυτό οδηγεί σε υποχρεώσεις που δεν ανταποκρίνονται στην πραγματική ταμειακή ροή.
Επιπλέον, υποτιμάται η απαίτηση συγκατάθεσης για μη συνήθεις πράξεις διαχείρισης, με κίνδυνο ακυρωσίας και ζητήματα εσωτερικής ευθύνης.
Επίσης, η οικονομική υπο-κάλυψη της σύνταξης σε ιδία διαχείριση (pensioen in eigen beheer) δεν τεκμηριώνεται επαρκώς φορολογικά, με αποτέλεσμα να αγνοούνται οι κίνδυνοι κυρώσεων.
Επίσης, οι ενδεχόμενες φορολογικές αξιώσεις δεν λαμβάνονται πάντοτε με συνέπεια ή με σαφή αιτιολόγηση κατά την αποτίμηση.
Τέλος, παρουσιάζεται συχνά ένα αποτέλεσμα αποτίμησης χωρίς έλεγχο της πραγματικότητας χρηματοδότησης, γεγονός που υπονομεύει την εκτελεστότητα της διανομής.
Συμπέρασμα
Το διαζύγιο ενός επιχειρηματία δεν μπορεί να περιοριστεί σε ένα ζήτημα αστικού δικαίου περί διανομής περιουσίας. Αγγίζει τη δομή και τη συνέχεια της ίδιας της επιχείρησης. Οι ταμειακές ροές, η διακυβέρνηση, οι φορολογικοί κίνδυνοι και η αποτίμηση αποτελούν ένα ολοκληρωμένο σύστημα· οι παρεμβάσεις σε ένα στοιχείο επηρεάζουν τα υπόλοιπα.
Μια νομικά βιώσιμη και οικονομικά εκτελέσιμη διευθέτηση απαιτεί επομένως μια συνεκτική προσέγγιση, στην οποία η αποτίμηση, η φορολογική επεξεργασία και η δυνατότητα χρηματοδότησης είναι ευθυγραμμισμένες. Μόνο έτσι μπορεί να αποφευχθεί το ενδεχόμενο η περιουσιακή διευθέτηση να επηρεάσει δυσανάλογα τη συνέχεια μιας κατά βάση υγιούς επιχείρησης.
