Χτίζετε κάτι φιλόδοξο και έχετε αποφασίσει ότι η ολλανδική αγορά είναι το κατάλληλο εφαλτήριο. Το venture capital μπορεί να επιταχύνει αυτό το ταξίδι, αλλά ταυτόχρονα αναδιαμορφώνει το νομικό DNA της εταιρείας σας. Αυτός ο οδηγός καθοδηγεί εσάς, τον ιδρυτή, σε ολόκληρο τον κύκλο – από την πρώτη επαφή έως την ολοκλήρωση της χρηματοδότησης σε μια ολλανδική B.V. (besloten vennootschap – ιδιωτική εταιρεία περιορισμένης ευθύνης), και στη συνέχεια στη ζωή μετά τον γύρο χρηματοδότησης – ώστε να κατανοήσετε τα βήματα, την τεκμηρίωση και τις πραγματικές νομικές συνέπειες κάθε επιλογής.
Αν πρέπει να συγκρατήσετε ένα πράγμα, ας είναι αυτό: οι ολλανδικές συμφωνίες είναι πρακτικές και αποτελεσματικές, αλλά και τυπικές. Πολλά πράγματα γίνονται εγγράφως και ο συμβολαιογράφος κατέχει κεντρικό ρόλο κατά το closing. Το να γνωρίζετε τι πρέπει να αποφασιστεί, να τεκμηριωθεί και να καταχωρηθεί συμβολαιογραφικά – και πότε – αποτελεί τη διαφορά μεταξύ δυναμικής και καθυστέρησης.
1) Η νομική «ραχοκοκαλιά» ενός ολλανδικού γύρου επιχειρηματικών κεφαλαίων (VC)
Στην Ολλανδία, η νομική ραχοκοκαλιά ενός γύρου μετοχών σε μια B.V. ακολουθεί μια αξιόπιστη σειρά. Επιτυγχάνετε εμπορική συμφωνία σε ένα term sheet, οι επενδυτές διενεργούν έλεγχο δέουσας επιμέλειας (due diligence), δομείτε τη διάρθρωση κεφαλαίου και τη διακυβέρνηση, κατοχυρώνετε τη συμφωνία σε μια σειρά συμβάσεων και ολοκληρώνετε ένα συμβολαιογραφικό κλείσιμο, στο οποίο εκδίδονται μετοχές και τροποποιούνται τα καταστατικά σας. Πρόκειται περισσότερο για χορογραφία παρά για χάος, και ένας ολλανδός συμβολαιογράφος είναι πάντα παρών όταν εκδίδονται ή μεταβιβάζονται μετοχές. Αυτό δεν είναι συνήθεια, είναι ο νόμος. Για την έκδοση και τη μεταβίβαση μετοχών σε μια B.V. απαιτείται συμβολαιογραφικό έγγραφο. Ο συμβολαιογράφος επισημοποιεί επίσης τις τροποποιήσεις στο καταστατικό σας. Προγραμματίστε το και όλα θα πάνε καλά.
Το κλείσιμο υπό την καθοδήγηση του συμβολαιογράφου έχει άλλες επιπτώσεις που οι ιδρυτές μερικές φορές υποτιμούν. Τα χρήματα συνήθως ρέουν σε έναν λογαριασμό τρίτων (παρόμοιο με έναν λογαριασμό μεσεγγύησης/escrow) του συμβολαιογράφου· ο συμβολαιογράφος αποδεσμεύει τα κεφάλαια όταν πληρωθεί η τελευταία αναβλητική αίρεση και υπογραφούν τα έγγραφα. Θα υπογράψετε μια πράξη έκδοσης και συχνά και μια πράξη τροποποίησης του καταστατικού, καθώς οι κατηγορίες μετοχών, τα δικαιώματα προτίμησης, οι μηχανισμοί drag/tag και η προτεραιότητα εκκαθάρισης πρέπει να περιλαμβάνονται στο καταστατικό, όχι μόνο στη συμφωνία μετόχων. Οι ολλανδικές εταιρείες συνοψίζουν αυτούς τους μηχανισμούς εύστοχα: εταιρικές εγκρίσεις, συμβολαιογραφικά έγγραφα, χρήματα στον λογαριασμό του συμβολαιογράφου, ολοκλήρωση. Χτίστε τη λίστα ελέγχου σας γύρω από αυτόν τον ρυθμό.
2) Προπαρασκευαστικές ενέργειες πριν από το term sheet: τακτοποιήστε τον πίνακα κεφαλαιοποίησης (cap table) και τη διακυβέρνηση
Πριν διαπραγματευτείτε την τιμή ή τις προτιμήσεις, ελαχιστοποιήστε τις τριβές. Βεβαιωθείτε ότι η B.V. με την οποία αντλείτε κεφάλαια έχει σαφήνεια σχετικά με την ιδιοκτησία και την πνευματική ιδιοκτησία. Η δομή διοίκησής σας πρέπει να ευθυγραμμίζεται με τα αναπτυξιακά σας σχέδια και τις προσδοκίες των επενδυτών. Ο ολλανδικός νόμος επιτρέπει σε μια B.V. να λειτουργεί με αποκλειστικά εκτελεστικό διοικητικό συμβούλιο, ένα μονομερές μοντέλο διακυβέρνησης (one-tier board: εκτελεστικά μέλη με μη εκτελεστικά μέλη) ή ένα δυαδικό μοντέλο διακυβέρνησης (two-tier board: ξεχωριστό διοικητικό συμβούλιο και εποπτικό συμβούλιο). Πολλές εταιρείες που υποστηρίζονται από VC επιλέγουν ένα μονομερές μοντέλο για να εντάξουν απευθείας στο διοικητικό συμβούλιο ένα μη εκτελεστικό μέλος από την πλευρά του επενδυτή, αλλά μπορείτε να επιλέξετε αυτό που ταιριάζει στην κουλτούρα διακυβέρνησης και στο στάδιο της εταιρείας σας. Η επιλογή καταγράφεται στο καταστατικό σας και μπορεί να τροποποιηθεί κατά το κλείσιμο.
Οι ιδρυτές συχνά δομούν τη συμμετοχή των εργαζομένων ως ένα κλασικό ESOP/πρόγραμμα δικαιωμάτων προαίρεσης ή μέσω ενός STAK (Stichting Administratiekantoor — ίδρυμα διαχείρισης που εκδίδει πιστοποιητικά μετοχών σε εργαζομένους ενώ το δικαίωμα ψήφου συγκεντρώνεται). Και οι δύο επιλογές λειτουργούν· η επιλογή σας εξαρτάται από φορολογικές πτυχές, από την εικόνα και από το κατά πόσον ο επενδυτής σας είναι εξοικειωμένος με αυτήν. Όποια διαδρομή και αν προτιμάτε, οριστικοποιήστε την πριν ξεκινήσει ο γύρος ώστε να εντάσσεται στον πίνακα κεφαλαιοποίησης και ευθυγραμμίστε την με τους νέους φορολογικούς κανόνες για δικαιώματα προαίρεσης που ισχύουν πλέον στην Ολλανδία (φορολόγηση κατά κανόνα κατά την άσκηση, με ειδικές διατάξεις για μη ρευστές μετοχές ώστε οι εργαζόμενοι να μην φορολογούνται για κέρδη σε χαρτιά που δεν μπορούν να πουλήσουν). Οι επενδυτές δίνουν αξία σε αυτό, επειδή μια πρόχειρη/ακατάστατη δομή μετοχών μετά το closing γίνεται δικό τους πρόβλημα.
Η καθαρή πνευματική ιδιοκτησία δεν είναι διαπραγματεύσιμη. Βεβαιωθείτε ότι ο κώδικας, τα διπλώματα ευρεσιτεχνίας, το εμπορικό σήμα και τα δεδομένα ανήκουν στην B.V. ή έχουν μεταβιβαστεί ορθώς. Όπου οι προγραμματιστές ήταν zzp’ers, συγκεντρώστε τα έγγραφα μεταβίβασης· όπου ήταν εργαζόμενοι, επιβεβαιώστε τις ρήτρες για την πνευματική ιδιοκτησία στη σύμβαση εργασίας. Η ολλανδική πρακτική αναμένει ότι αυτό θα διευθετηθεί στις αναβλητικές προϋποθέσεις για το closing.
Τέλος, να αναμένετε ελέγχους KYC/AML. Οι ολλανδοί συμβολαιογράφοι και τα δικηγορικά γραφεία υποχρεούνται βάσει του Wwft (νόμος για την πρόληψη της νομιμοποίησης εσόδων από παράνομες δραστηριότητες και της χρηματοδότησης της τρομοκρατίας) να ταυτοποιούν τους UBOs (πραγματικούς δικαιούχους) και την προέλευση των κεφαλαίων. Εάν ο πίνακας κεφαλαιοποίησης αλλάξει ως προς το ποιος κατέχει τελικά το 25% ή περισσότερο, το μητρώο UBO στο Εμπορικό Επιμελητήριο (Kamer van Koophandel) πρέπει να ενημερωθεί. Προγραμματίστε μια εβδομάδα στο χρονοδιάγραμμά σας για να αποφύγετε τριβές εδώ.
3) Το term sheet: ένας μη δεσμευτικός οδικός χάρτης που καθορίζει το μέλλον σας
Τα term sheets στην Ολλανδία είναι συνήθως μη δεσμευτικά, με εξαίρεση την εμπιστευτικότητα, την αποκλειστικότητα και τα έξοδα, αλλά είναι σημαντικά επειδή ο συμβολαιογράφος και ο δικηγόρος σας θα τα «μετατρέψουν» αργότερα σε δεσμευτική γλώσσα, συμβατή με το καταστατικό. Σε αυτό το στάδιο, καθορίζετε τους υπολογισμούς αποτίμησης και τη δομή προτιμήσεων. Μια τυπική ολλανδική συμφωνία σε πρώιμο στάδιο χρησιμοποιεί μια μη συμμετοχική προτεραιότητα εκκαθάρισης 1x και μια ρήτρα αντι-αραίωσης «broad-based weighted average» αντί για «full ratchet», αλλά θα δείτε ακόμα επενδυτές να διαπραγματεύονται χαρακτηριστικά συμμετοχής ή ανώτατα όρια. Εάν η αντι-αραίωση ενεργοποιηθεί αργότερα, θα αναδιανείμει νομικά την αξία στον καταρράκτη σας και ενδεχομένως θα σας αναγκάσει να εγκρίνετε ξανά τους μηχανισμούς έκδοσης και να τροποποιήσετε το καταστατικό σας για να δημιουργήσετε τις επιπλέον μετοχές ή να προσαρμόσετε τους συντελεστές μετατροπής. Φτιάξτε ένα υπολογιστικό φύλλο και δοκιμάστε μελλοντικούς γύρους, «down-rounds» και εξόδους πριν υπογράψετε το term sheet· θα σας προστατεύσει από εκπλήξεις.
Οι επενδυτές χρησιμοποιούν επίσης το term sheet για να ζητήσουν δικαιώματα διοίκησης και βέτο, δικαιώματα πληροφόρησης, δικαιώματα pro-rata και δικαιώματα προτίμησης σε νέες εκδόσεις. Σύμφωνα με το ολλανδικό δίκαιο, υπάρχει εκ του νόμου δικαίωμα προτίμησης σε νέες μετοχές στις B.V., εκτός εάν αυτό αποκλειστεί ή τροποποιηθεί στο καταστατικό· ο επενδυτής σας θα θέλει να το ευθυγραμμίσει αυτό παράλληλα με ένα συμβατικό δικαίωμα προτίμησης στη συμφωνία μετόχων. Η αλληλεπίδραση μεταξύ νόμιμων και συμβατικών δικαιωμάτων είναι μια ολλανδική λεπτομέρεια που δεν πρέπει να αγνοήσετε.
4) Due diligence: τι αξιολογείται και γιατί έχει σημασία για τα μεταγενέστερα έγγραφα
Να αναμένετε νομικό έλεγχο δέουσας επιμέλειας σχετικά με το ιστορικό της εταιρείας, το καταστατικό και τις τροποποιήσεις, την ορθότητα του πίνακα κεφαλαιοποίησης (cap table), τα δικαιώματα διανοητικής ιδιοκτησίας (IP/IE), τις εμπορικές συμβάσεις, την προστασία δεδομένων, την απασχόληση, τα κίνητρα, τις διαφορές και τη συμμόρφωση με τους κανονισμούς. Στην ολλανδική πρακτική, τα πορίσματα του ελέγχου δέουσας επιμέλειας οδηγούν σε εγγυήσεις, σε μια «επιστολή γνωστοποίησης» (disclosure letter) και μερικές φορές σε ειδικές αποζημιωτικές απαλλαγές (vrijwaringen). Αν ένα εύρημα επηρεάζει την ικανότητά σας να εκδώσετε τις μετοχές—για παράδειγμα, μια απόφαση του διοικητικού συμβουλίου που λείπει από προηγούμενη έκδοση—ο δικηγόρος σας θα το αποκαταστήσει πριν από το κλείσιμο, με επικυρωτικές αποφάσεις ή με συμβολαιογραφικές δηλώσεις. Σκοπός δεν είναι να σας βάλει σε μπελάδες· είναι να διασφαλίσει ότι τα συμβολαιογραφικά έγγραφα αντικατοπτρίζουν μια έγκυρη, καθαρή νομική πραγματικότητα όταν εισέρχονται τα χρήματα.
5) Τα επίσημα ολλανδικά έγγραφα που θα υπογράψετε
Μέχρι τη στιγμή που ο συμβολαιογράφος σας θα προγραμματίσει το κλείσιμο, ο δικηγόρος σας και ο δικηγόρος των επενδυτών θα έχουν συντάξει ένα αυστηρό σύνολο εγγράφων. Παρακάτω εξηγείται τι κάνουν, πώς αλληλεπιδρούν μεταξύ τους και πού βρίσκονται οι τυπικές διαδικασίες του αστικού δικαίου.
Η Συμφωνία Επένδυσης (Investeringsovereenkomst) καθορίζει την αγορά των νέων μετοχών, το τίμημα, τις αναβλητικές προϋποθέσεις, τις εγγυήσεις, τις ρήτρες αποζημίωσης/αναδοχής κινδύνου (vrijwaringen), το «πλαίσιο γνωστοποιήσεων» (disclosure framework) και τους μηχανισμούς για την ολοκλήρωση. Συντονίζει τα λοιπά έγγραφα και τις αναβλητικές προϋποθέσεις, όπως τις μεταβιβάσεις δικαιωμάτων διανοητικής ιδιοκτησίας, τις παραιτήσεις και τις εταιρικές εγκρίσεις. Η Συμφωνία Μετόχων (Aandeelhoudersovereenkomst) ρυθμίζει στη συνέχεια τη συμβίωση/τη λειτουργία μεταξύ των μετόχων: τη διακυβέρνηση, τα δικαιώματα πληροφόρησης, τα «reserved matters» (θέματα που απαιτούν ειδική έγκριση), τις διατάξεις «leaver» και «vesting» για τους ιδρυτές, τους μηχανισμούς κατά της απομείωσης (anti-dilution), τους περιορισμούς στη μεταβίβαση και τα δικαιώματα εξόδου, όπως τα drag-along και tag-along. Τα εν λόγω εμπορικά δικαιώματα πρέπει να «αντικατοπτρίζονται» στο Καταστατικό σας, διότι σε μια ολλανδική B.V. (ιδιωτική εταιρεία περιορισμένης ευθύνης) πολλά δικαιώματα των μετόχων (κατηγορίες, προνομιούχες/προτιμησιακές μετοχές, δικαιώματα προτίμησης, μηχανισμοί drag/tag) «έχουν αποτελέσματα» μόνο εφόσον κατοχυρώνονται στο καταστατικό. Ως συνέπεια, η κατάρτιση (closing) σας περιλαμβάνει σχεδόν πάντοτε ένα συμβολαιογραφικό έγγραφο για την τροποποίηση του καταστατικού σας, ώστε η νομική δομή να ευθυγραμμιστεί με τη εμπορική συμφωνία. Ο Πίνακας Κατανομής Κεφαλαίου (Cap Table) και το Μητρώο Μετόχων ενημερώνονται στη συνέχεια για να αποτυπώσουν τη νέα έκδοση, δεδομένου ότι η τήρηση μητρώου μετόχων αποτελεί νόμιμη υποχρέωση του διοικητικού συμβουλίου, και ο συμβολαιογράφος οφείλει να καταχωρίσει τις τροποποιήσεις στο Kamer van Koophandel.
Η ολλανδική ολοκλήρωση (closing) πραγματοποιείται με πράξη έκδοσης μετοχών, η οποία υπογράφεται ενώπιον συμβολαιογράφου για τη νομική δημιουργία των νέων μετοχών και την παράδοσή τους στον επενδυτή. Εάν, ταυτόχρονα, αγοράζονται ή αναδιαρθρώνονται υφιστάμενες μετοχές – για παράδειγμα σε δευτερογενή πώληση – η μεταβίβαση πραγματοποιείται επίσης με πράξη μεταβίβασης ενώπιον συμβολαιογράφου. Χωρίς πράξη, δεν υπάρχει μεταβίβαση· αυτή η απλότητα αποτελεί μέρος της ισχύος του συστήματος. Οι χρηματικές ροές διέρχονται μέσω του λογαριασμού τρίτων του συμβολαιογράφου και αποδεσμεύονται όταν υπογραφούν οι πράξεις.
6) Εάν αντλείτε χρηματοδότηση μέσω μετατρέψιμων δανείων ή SAFE, προσέξτε τα σημεία τριβής στο ολλανδικό δίκαιο
Οι προ-σπορτικοί γύροι χρηματοδότησης στην Ολλανδία χρησιμοποιούν συχνά Συμφωνίες Μετατρέψιμων Δανείων (Convertible Loan Agreements, «CLA») ή, ολοένα και συχνότερα, SAFE με βάση το ολλανδικό δίκαιο (ή SAFE-σαν μέσα, όπως το ASAP της Fieldfisher) για ταχεία δράση. Τα μετατρέψιμα δάνεια ορίζουν επιτόκιο, έκπτωση και μερικές φορές ανώτατο όριο αποτίμησης· μετατρέπονται σε κατάλληλο γύρο μετοχών ή σε περίπτωση εξόδου, ή αποπληρώνονται στη λήξη τους αν δεν έχουν μετατραπεί. Τα SAFE εξαλείφουν το στοιχείο του δανείου και προβλέπουν ότι, σε μεταγενέστερο χρόνο, θα εκδοθούν μετοχές (συνήθως με έκπτωση ή με ανώτατο όριο). Η ιδιαιτερότητα κατά το ολλανδικό δίκαιο είναι ότι η μετατροπή εξακολουθεί να οδηγεί στην έκδοση μετοχών, πράγμα που σημαίνει ότι πρέπει να επιστρέψετε στον συμβολαιογράφο για να καταρτίσει/υπογράψει τη σχετική πράξη έκδοσης μετοχών κατά τη μετατροπή και να λάβετε υπόψη το νόμιμο δικαίωμα προτίμησης και τις εταιρικού δικαίου εγκρίσεις όταν χορηγείτε το «δικαίωμα απόκτησης μετοχών» που ενσωματώνεται σε μια CLA. Συμβουλευτείτε τον δικηγόρο σας εγκαίρως, ώστε το καταστατικό και οι αποφάσεις των μετόχων να είναι ήδη έτοιμες για τη μετατροπή και να είναι σαφής η θέση του δικαιώματος προτίμησης.
Οι νομικές συνέπειες αυτού είναι πρακτικές. Αν το καταστατικό σας δεν εξουσιοδοτεί τις κατάλληλες κατηγορίες μετοχών ή αν το διοικητικό συμβούλιο δεν έχει την εξουσία έκδοσης εντός του συμφωνημένου μετοχικού κεφαλαίου, θα χρειαστείτε νέα απόφαση των μετόχων και ενδεχομένως νέα τροποποίηση του καταστατικού. Αν η ρήτρα CLA κατά της απομείωσης (anti-dilution) ενεργοποιείται στον προηγούμενο προνομιούχο γύρο σας, το προτιμησιακό σχήμα κατανομής (waterfall) ενδέχεται να ανακατανείμει τα ποσά στη χειρότερη δυνατή χρονική στιγμή. Δομήστε το μετατρέψιμο δάνειο ώστε να προσαρμόζεται ομαλά, και όχι εκρηκτικά, στον μελλοντικό σας γύρο χρηματοδότησης με αποτίμηση και σε τυχόν υφιστάμενες προστασίες των επενδυτών.
7) Ρυθμιστικά πλαίσια που πρέπει να ελέγξετε πριν υπογράψετε
Δεν απαιτεί κάθε συμφωνία VC γνωστοποίηση, αλλά ορισμένες το απαιτούν. Εάν η εταιρεία σας δραστηριοποιείται σε ευαίσθητες τεχνολογίες ή παρέχει κρίσιμες υπηρεσίες, το ολλανδικό καθεστώς ελέγχου ΑΞΕ (Wet Vifo) ενδέχεται να απαιτεί γνωστοποίηση ή/και έγκριση όταν ένας ξένος επενδυτής αποκτά ένα συγκεκριμένο επίπεδο επιρροής – ακόμη και σε περίπτωση μειοψηφικών συμμετοχών. Μια έγκαιρη ανάλυση αποτρέπει εκπλήξεις της τελευταίας στιγμής και σας επιτρέπει να συμπεριλάβετε τυχόν έγκριση στις αναβλητικές προϋποθέσεις σας.
Ο παραδοσιακός έλεγχος συγκεντρώσεων σπάνια εφαρμόζεται σε γύρους πρώιμου σταδίου, επειδή τα ολλανδικά και ενωσιακά κατώτατα όρια βασίζονται στον κύκλο εργασιών. να θυμάστε ωστόσο ότι η Ολλανδική Αρχή Ανταγωνισμού (ACM) έχει μια τάση «call-in» για συγκεντρώσεις κάτω από το κατώτατο όριο σε ορισμένους τομείς και παρακολουθεί στενά τις συγχωνεύσεις τεχνολογικών εταιρειών (tech roll-ups). Εάν ο επενδυτής σας είναι εταιρεία με σημαντικό κύκλο εργασιών στην Ολλανδία ή την ΕΕ, ζητήστε από τον δικηγόρο σας να ελέγξει έγκαιρα τα κατώτατα όρια και τυχόν κινδύνους «call-in».
Εάν απασχολείτε 50 ή περισσότερα άτομα στην Ολλανδία, το Συμβούλιο Εργαζομένων (Ondernemingsraad) έχει δικαίωμα γνωμοδότησης για σημαντικές οικονομικές και στρατηγικές αποφάσεις. Σημαντικά βήματα χρηματοδότησης, αλλαγές στη διακυβέρνηση ή μια διαδικασία πώλησης μπορεί να αποτελούν γεγονότα που υπόκεινται σε υποχρέωση γνωμοδότησης. Εάν έχετε Συμβούλιο Εργαζομένων ή αναμένετε να έχετε σύντομα, συμπεριλάβετε το χρονοδιάγραμμά τους στο σχέδιο ολοκλήρωσης· οι επενδυτές θα το ζητήσουν.
8) Τι συμβαίνει πραγματικά την ημέρα της ολοκλήρωσης (closing)
Ένα ολλανδικό VC closing γίνεται με σκοπό να καθοριστεί εκ των προτέρων. Τις ημέρες πριν από την ολοκλήρωση, εσείς και ο συμβολαιογράφος σας θα κυκλοφορήσετε τις αποφάσεις του διοικητικού συμβουλίου και των μετόχων για την έγκριση της έκδοσης και τις τροποποιήσεις του καταστατικού, θα επισυνάψετε το επικαιροποιημένο κείμενο του καταστατικού και θα οριστικοποιήσετε τη μεταφορά των κεφαλαίων προς τον λογαριασμό του συμβολαιογράφου. Την ίδια την ημέρα, ο συμβολαιογράφος εξακριβώνει όλες τις αναβλητικές προϋποθέσεις, καταρτίζει την πράξη έκδοσης (και τυχόν πράξη μεταβίβασης ή πράξη τροποποίησης καταστατικού), ενημερώνει το μητρώο μετόχων και υποβάλλει τις αλλαγές στο Εμπορικό Επιμελητήριο. Από τη στιγμή που υπογράφονται οι πράξεις, οι μετοχές υφίστανται νομικά και ανήκουν στον επενδυτή, και ο συμβολαιογράφος αποδεσμεύει τα χρήματα προς την εταιρεία. Αυτή είναι η στιγμή κατά την οποία έχετε χρήματα στην τράπεζα για να προσλάβετε προσωπικό, να χτίσετε και να επεκτείνετε τη δραστηριότητα.
9) Η ζωή μετά τον γύρο: οι συνέπειες με τις οποίες θα ζήσετε
Οι νομικές συνέπειες της άντλησης επιχειρηματικών κεφαλαίων δεν είναι αφηρημένες. Διαμορφώνουν τις συνεδριάσεις του διοικητικού συμβουλίου, τα σχέδια προσλήψεων, τη διαχείριση μετρητών και τις εξόδους.
Το πρώτο είναι η διακυβέρνηση. Εάν υιοθετήσετε ένα μονολιθικό μοντέλο διοίκησης με μη εκτελεστικό επενδυτή-μέλος του διοικητικού συμβουλίου, τότε αυτός/αυτή δεν είναι απλός παρατηρητής – είναι μέλος του διοικητικού συμβουλίου με τις ίδιες υποχρεώσεις βάσει του ολλανδικού δικαίου με εσάς. Όλοι οι σύμβουλοι έχουν καθήκον έναντι της ίδιας της εταιρείας· η λήψη αποφάσεων πρέπει να λαμβάνει υπόψη τα συμφέροντα των ενδιαφερόμενων μερών και οι συγκρούσεις συμφερόντων αντιμετωπίζονται μέσω αποχής και διαδικαστικής υγιεινής. Οι μη εκτελεστικοί σύμβουλοι ασκούν εποπτεία και παρέχουν συμβουλές, αλλά μοιράζονται την ευθύνη για την πορεία της επιχείρησης. Συντάξτε τα έγγραφα του διοικητικού συμβουλίου σας αναλόγως και διατηρήστε την ποιότητα της πληροφόρησης σε υψηλό επίπεδο.
Στη συνέχεια έρχονται η πειθαρχία στα ταμειακά διαθέσιμα και τα μερίσματα. Οι νέοι προνομιούχοι μέτοχοί σας ενδέχεται να ζητήσουν προτιμήσεις μερισμάτων ή συμφωνίες διανομής. Σύμφωνα με το ολλανδικό δίκαιο, κάθε διανομή (συμπεριλαμβανομένων μερισμάτων, επαναγοράς μετοχών ή επιστροφής κεφαλαίου) υπόκειται σε διπλό έλεγχο: έλεγχο ισολογισμού από τη γενική συνέλευση και έλεγχο διανομής/ρευστότητας από το διοικητικό συμβούλιο βάσει του άρθρου 2:216 BW. Εάν το διοικητικό συμβούλιο δεν μπορεί ευλόγως να προβλέψει ότι η εταιρεία θα μπορεί να συνεχίσει να πληρώνει τα ληξιπρόθεσμα χρέη της μετά τη διανομή, πρέπει να αρνηθεί την έγκριση. Οι διευθυντές/διαχειριστές μπορούν να είναι προσωπικά υπεύθυνοι αν εγκρίνουν παράνομη διανομή. Επομένως, θα δείτε διατάξεις διανομής στο καταστατικό σας και στη συμφωνία μετόχων που έχουν σχεδιαστεί για να ευθυγραμμίζονται με το ολλανδικό δίκαιο.
Μια τρίτη συνέπεια είναι ο υπολογισμός της απομείωσης. Οι ρήτρες κατά της απομείωσης φαίνονται θεωρητικές μέχρι ένας «down-round» (γύρος με χαμηλότερη αποτίμηση) να επιβάλει έναν επανυπολογισμό. Στις διατυπώσεις «weighted-average» (σταθμισμένου μέσου όρου), η τιμή μετατροπής των προνομιούχων μετοχών προσαρμόζεται ανάλογα με το μέγεθος και την τιμή του νέου γύρου· στην περίπτωση «full ratchet», προσαρμόζεται πλήρως στη χαμηλότερη τιμή. Το νομικό αποτέλεσμα μπορεί να είναι δραματικό: οι ιδρυτές μπορεί να δουν το μερίδιό τους στις κοινές μετοχές να συρρικνώνεται και η εταιρεία μπορεί να χρειαστεί να εκδώσει σημαντικό αριθμό επιπλέον μετοχών ή να προσαρμόσει τις αναλογίες μετατροπής στις συμβολαιογραφικές πράξεις. Ένα προληπτικό εργαλείο είναι μια διάταξη «pay-to-play» που εξαρτά την προστασία κατά της απομείωσης από την pro-rata συμμετοχή στη νέα χρηματοδότηση· οι επενδυτές που δεν «πληρώνουν» ενδέχεται να χάσουν ορισμένα προνόμια. Μοντελοποιήστε αυτά τα σενάρια πριν αναγκαστείτε να τα βιώσετε.
Τέταρτον, υπάρχει η μεταβιβασιμότητα και η έξοδος. Οι ολλανδικές B.V. χρησιμοποιούν παραδοσιακά μια ρήτρα περιορισμού μεταβίβασης στο καταστατικό, ώστε οι μετοχές να μην μπορούν να μεταβιβαστούν ελεύθερα χωρίς να τις προσφέρετε πρώτα στους υφιστάμενους μετόχους ή χωρίς να ληφθεί εταιρική έγκριση. Η συμφωνία μετόχων σας θα λειτουργεί σε συνδυασμό με το καταστατικό για τον καθορισμό των δικαιωμάτων drag-along και tag-along και των μηχανισμών για μια πώληση. Επειδή οι μεταβιβάσεις μετοχών απαιτούν συμβολαιογραφική πράξη, ακόμη και σε περίπτωση drag-along απαιτείται μια προηγουμένως ορθή μεταβίβαση κατά το κλείσιμο. Οι δημόσιες αγορές σπάνια παίζουν ρόλο εδώ· πρόκειται για μια ιδιωτική εταιρεία με ιδιωτική δομή και ο συμβολαιογράφος σας παραμένει ο σύμμαχός σας.
Πέμπτον, υπάρχουν θέσεις απασχόλησης και κίνητρα. Εάν έχετε εισαγάγει δικαιώματα προαίρεσης (options), λάβετε υπόψη το ολλανδικό σημείο αναφοράς για τη φορολογία των δικαιωμάτων προαίρεσης. Το ισχύον καθεστώς φορολογεί κατά την άσκηση, με επιλογή αναβολής για μη ρευστές μετοχές ώστε να αποφευχθεί η «ξηρή» φορολόγηση, και η κυβέρνηση έχει περαιτέρω αλλαγές στο στάδιο της προετοιμασίας για το 2027 με σκοπό την απλούστευση και την εναρμόνιση της μεταχείρισης. Κάθε χορήγηση, «vesting» και άσκηση πρέπει να συντονίζεται με τη μισθοδοτική/μισθολογική διοίκηση και τους φορολογικούς συμβούλους· το διοικητικό συμβούλιο θα αναμένει από εσάς να τηρείτε ένα καθαρό μητρώο δικαιωμάτων προαίρεσης και να το ευθυγραμμίζετε με το εταιρικό κεφάλαιο που προβλέπεται στο καταστατικό, ώστε ο συμβολαιογράφος να μπορεί να εκδώσει τις υποκείμενες μετοχές όταν ασκούνται τα δικαιώματα.
Τέλος, υπάρχει η συντήρηση συμμόρφωσης. Μετά το closing, η εταιρεία πρέπει να τηρεί ένα ακριβές μητρώο μετόχων, να διατηρεί τις πληροφορίες UBO ενημερωμένες στο KvK, και να σέβεται τα δικαιώματα πληροφόρησης και τα «reserved matters» στη συμφωνία μετόχων. Εάν έχουν εισέλθει ξένοι επενδυτές, ελέγξτε εκ νέου εάν ενεργοποιούνται οι προϋποθέσεις γνωστοποίησης Vifo σε επόμενους γύρους ή σε περίπτωση αλλαγών στη διακυβέρνηση. Και συνεχίστε να αναμένετε ενημερώσεις KYC σε μελλοντικά closings ή δευτερογενείς συναλλαγές – η συμμόρφωση με το Wwft δεν είναι μια εφάπαξ τελετουργία, αλλά μια διαρκής υποχρέωση.
10) Τι μπορεί να πάει στραβά – και πώς να το αποφύγετε
Οι συμφωνίες «κολλάνε» όταν το καταστατικό και η συμφωνία μετόχων δεν συμφωνούν, όταν το δικαίωμα προτίμησης αντιμετωπίζεται λανθασμένα ή όταν η εξουσία του διοικητικού συμβουλίου για έκδοση μετοχών ελλείπει ή είναι υπερβολικά περιορισμένη. Εκτροχιάζονται όταν η διανοητική ιδιοκτησία (IE) του ιδρυτή δεν ανήκει στην εταιρεία, όταν ένα προηγούμενο μετατρέψιμο δάνειο συντάχθηκε χωρίς να ληφθεί υπόψη το νόμιμο δικαίωμα προτίμησης ή όταν ξεχνάτε ότι οι μετατροπές απαιτούν ακόμη συμβολαιογραφική έκδοση. Γίνονται επώδυνες όταν ένας «down-round» συγκρούεται με μια επιθετική ρήτρα κατά της απομείωσης (anti-dilution) και η ομάδα ανακαλύπτει πολύ αργά τι σημαίνει πραγματικά το “full ratchet”.
Η λύση είναι ο σχεδιασμός και η τεκμηρίωση. Ζητήστε από τον δικηγόρο σας να ευθυγραμμίσει το term sheet με τους ολλανδικούς νομικούς μηχανισμούς, να κατοχυρώσει τα δικαιώματα όπου χρειάζεται στο καταστατικό, να διασφαλίσει με επιμέλεια τις εξουσίες διοίκησης και των μετόχων και να ολοκληρώσει εγκαίρως μια λίστα ελέγχου για το κλείσιμο (closing-checklist) με τον συμβολαιογράφο σας – με συνέπεια, όχι με δραματισμούς. Αναμένετε ότι ο συμβολαιογράφος θα τηρεί τα ποσά σε λογαριασμό τρίτων, θα τα αποδεσμεύει μόνο όταν πληρούνται οι προϋποθέσεις και θα ελέγχει τη σειρά των πράξεων· συνεργαστείτε με αυτή τη διαδικασία και το κλείσιμό σας θα εξελιχθεί ομαλά.
11) Μια σύντομη λέξη για το ύφος: η προσέγγιση των Κάτω Χωρών
Οι ξένοι ιδρυτές συχνά επισημαίνουν ότι οι ολλανδικοί γύροι χρηματοδότησης δίνουν την αίσθηση ότι είναι «αυστηροί» και «επίσημοι», αλλά είναι επίσης αναζωογονητικά πραγματιστικοί. Πρόκειται για μια εύστοχη παρατήρηση. Οι τυπικότητες – ο συμβολαιογράφος, οι πράξεις, το καταστατικό – δίνουν στους επενδυτές την εμπιστοσύνη ότι ο πίνακας κεφαλαιοποίησης (cap table) είναι αληθής και δεσμευτικός. Ο πραγματισμός προκύπτει από τα τυποποιημένα έγγραφα, τα σαφή χρονοδιαγράμματα και μια κουλτούρα που δίνει αξία στις ξεκάθαρες απαντήσεις. Αν υιοθετήσετε και τα δύο, θα προχωρήσετε γρηγορότερα, όχι πιο αργά.
Συνοψίζοντας
Η πορεία σας μέσα από έναν ολλανδικό γύρο επιχειρηματικών κεφαλαίων (venture capital) είναι βατή και επαναλήψιμη. Ξεκινήστε τακτοποιώντας τη διακυβέρνηση, τη διανοητική ιδιοκτησία (IP/IE) και τα κίνητρα. Αντιμετωπίστε το term sheet ως το πραγματικό προσχέδιο. Αφήστε τον έλεγχο δέουσας επιμέλειας (due diligence) να βελτιώσει το προσχέδιο σε μια δεσμευτική Συμφωνία Επένδυσης, μια βιώσιμη Συμφωνία Μετόχων και ένα συνεκτικό, έτοιμο για επενδυτές σύνολο Καταστατικών. Στη συνέχεια, συνεργαστείτε με τον συμβολαιογράφο σας για να περάσετε τις πράξεις κλεισίματος που ευθυγραμμίζουν τη νομική πραγματικότητα με την εμπορική πρόθεση. Μην ξεχάσετε τη μετέπειτα φροντίδα: διανομές βάσει του άρθρου 2:216 του Αστικού Κώδικα (BW), καθήκοντα διοίκησης, υπολογισμούς για τις αντισταθμιστικές/αντιμετωπιστικές της απομείωσης (anti-verwateringsberekeningen), φορολογία συμμετοχών εργαζομένων, ενημερώσεις UBO και ρυθμιστικούς ελέγχους όπου απαιτείται.
Σημαντικές πηγές που θα θέλετε να έχετε πρόχειρες: ολλανδικοί συμβολαιογραφικοί μηχανισμοί ολοκλήρωσης της διαδικασίας και ένα βασικό σύνολο εγγράφων για επενδύσεις σε μετοχές σε αναπτυσσόμενες ολλανδικές εταιρείες· ο ρόλος του συμβολαιογράφου και οι υποχρεωτικές συμβολαιογραφικές πράξεις για την έκδοση και τη μεταβίβαση μετοχών σε μια B.V.· το πλαίσιο του νόμιμου δικαιώματος προτίμησης· έλεγχοι UBO και Wwft· αλλαγές στη φορολογία δικαιωμάτων προαίρεσης· έλεγχος FDI (άμεσων ξένων επενδύσεων)· μοντέλα διακυβέρνησης· έλεγχοι κατανομής/διανομής υπό το ολλανδικό δίκαιο.
