Anerkjennelse av overmakt av det ukrainske handels- og industrikammeret
Det ukrainske handels- og industrikammeret (UCCI) kunngjorde offisielt 24. februar 2022 at det forelå force majeure som følge av fiendtligheter i landet som ikke kan demmes opp og/eller stoppes på grunn av den væpnede aggresjonen fra Den russiske føderasjonen mot Ukraina, noe som gjør at selskaper ikke kan oppfylle sine forpliktelser etter eksisterende avtaler. Et sertifikat fra UCCI er et avgjørende viktig skritt, da dette er et sentralt element i den formelle dokumentasjonen berørte selskaper må innhente for å bekrefte at manglende oppfyllelse av forpliktelser skyldes ukontrollerbare og eksepsjonelle omstendigheter.
Ukrainsk lovgivning, særlig artikkel 617 i sivilkodeksen, artikkel 218 i handelsloven og den ukrainske loven nr. 4196-IX «Om særtrekk ved reguleringen av virksomheten til juridiske personer med visse organisatoriske og juridiske former i overgangsperioden og foreninger av juridiske personer», knyttet til opphevelsen av sivilkodeksen fra 09.10.2025). Denne loven fastsetter særtrekk ved reguleringen av virksomheten til visse juridiske personer i overgangsperioden, og bestemmer at Ukrainas sivilkodeks (BW) 9. oktober 2025 mister sin gyldighet. Dette innebærer at de rettslige normene som regulerer virksomheten til juridiske personer, vil bli endret, og at det sannsynligvis vil bli innført ny lovgivning i stedet for gjeldende sivilkodeks.
Disse juridiske aspektene gir et rettslig grunnlag for å påberope seg force majeure. En bekreftelse fra UCCI fritar ikke automatisk for forpliktelser, men skal tjene som bevis på ekstraordinære omstendigheter som ligger utenfor partens kontroll. Ukrainas nasjonalbank (NBU) har også anerkjent force majeure i visse finansielle og bankmessige forhold, noe som påvirker oppfyllelsen av kredittforpliktelser og etterlevelsen av finansielle bestemmelser.
Hva er force majeure (overmakt)?
I kontraktsretten er force majeure en standardklausul i kontrakter som i praksis fritar begge parter fra ansvar eller forpliktelser i tilfelle av en ekstraordinær hendelse eller omstendighet som ligger utenfor partenes kontroll, slik som krig, streik, opptøyer, kriminalitet, epidemi eller plutselige lovendringer, og som hindrer en eller begge parter i å oppfylle sine kontraktsmessige forpliktelser.[1] Med andre ord viser force majeure til uforutsette eksterne hendelser som hindrer oppfyllelsen av kontraktsmessige forpliktelser. For at en hendelse skal kvalifiseres som force majeure, må den være ukontrollerbar, falle utenfor partens ansvarsområde og være uavhengig av partens vilje.
I sammenheng med konflikten i Ukraina står mange selskaper overfor problemer knyttet til produksjon, distribusjon og leveranser. Det oppstår også forsinkelser knyttet til fristene for oppfyllelse av forpliktelsene, garantiene og andre kontraktsvilkår.
Force majeure omfatter også bredere økonomiske konsekvenser: sanksjoner, grense stengninger, forstyrrelser i logistikk og ødeleggelse av aktiva. Generelt beskytter en klausul om force majeure mot ansvar, men medfører ikke automatisk opphør av forpliktelser. Selskaper kan være forpliktet til å minimere skaden og dokumentere at de har gjort alle rimelige anstrengelser for å oppfylle sine forpliktelser.
Rollen til force majeure-klausuler i kontrakter
Anvendeligheten av force majeure avhenger i stor grad av den spesifikke ordlyden i force majeure-klausulen i kontrakten. Kontrakter som eksplisitt inneholder begreper som «krig», «militær konflikt» eller «fiendtligheter», har større sannsynlighet for å kunne danne grunnlag for et påberopt force majeure-tilfelle. På den annen side kan klausuler som ikke dekker slike hendelser, kreve en bredere tolkning.
Videre er det fastsatt sanksjoner mot Russland og Hviterussland av EU, Storbritannia og USA, noe som gir dette problemet en ekstra dimensjon. Selv om slike sanksjoner som regel ikke uttrykkelig omtales som forhold som utgjør force majeure, er deres betydelige innvirkning på handel, leveransekjeder og finansielle transaksjoner i de fleste tilfeller tilstrekkelig grunn til å anvende mer generelt utformede bestemmelser om force majeure. Det følger av praksis at domstoler og voldgiftsinstanser generelt vurderer påberopelser av force majeure positivt i tilfeller der kontraktene inneholder vidt utformede bestemmelser som dekker politisk risiko og offentlige myndigheters handlinger.
Rettslig grunnlag i henhold til nederlandsk lov, EU-retten og folkeretten
I henhold til nederlandsk lov fritar artikkel 6:75 og 6:76 i den nederlandske borgerlige lovboken (Burgerlijk Wetboek) parter fra ansvar dersom oppfyllelse av forpliktelser blir umulig på grunn av uforutsette omstendigheter. I tillegg inneholder visse bestemmelser i personvernforordningen (GDPR), som er relevante for selskaper berørt av konflikten, særlig bestemmelser som gjelder grenseoverskridende databehandling, artiklene 28, 4(16), 4(23) og 56. Artikkel 28 i GDPR gjør det mulig å endre forpliktelser dersom gjennomføringen av dem blir praktisk umulig. Artikkel 4(16) definerer begrepet «hovedvirksomhet», noe som er viktig for selskaper som er aktive i flere jurisdiksjoner. Artikkel 4(23) omhandler grenseoverskridende databehandling, noe som kan være relevant ved forstyrrelser i forsyningskjeden. Artikkel 56 peker ut ledende tilsynsmyndigheter (LSA) til å føre tilsyn med etterlevelsen av kravene ved grenseoverskridende operasjoner under ekstraordinære omstendigheter.
På internasjonalt nivå er prinsippene om force majeure nedfelt i bestemmelsene i De forente nasjoners konvensjon om kontrakter for internasjonalt kjøp av varer (CISG). Mange internasjonale kontrakter viser til force majeure-klausulen til Den internasjonale handelskammer (ICC), som gir en ensartet metode for å fastsette ansvarsspørsmål.
Tolkning og anvendelse av force majeure-klausuler
For at en påberopelse av force majeure skal anerkjennes som begrunnet, er den spesifikke ordlyden og partenes formål slik de er nedfelt i kontrakten, av avgjørende betydning. Kontrakten må tydelig definere hva en force majeure-situasjon innebærer, for eksempel «krig» eller «sanksjoner», for å sikre dens anvendelighet. Videre kan bredere begreper som «konflikt» eller «fiendtligheter» være mer hensiktsmessige i situasjoner som konflikten i Ukraina.
Det nåværende tolkningsproblemet i lys av konflikten mellom Russland og Ukraina er at Russland ikke har erklært krig, noe som har reist spørsmål om hvorvidt denne situasjonen kan kvalifiseres som «krig» i klassisk forstand. For å unngå slike vanskeligheter i fremtiden, anbefaler regulerende myndigheter å bruke begreper som «militær konflikt», «fredsoppdrag» eller «fiendtligheter» i kontrakter.
Videre må påberopelse av overmakt fremmes rettidig og ledsages av tilstrekkelig dokumentasjon. En forsinkelse i varsling til kontraktsmotparter eller manglende evne til å bevise at oppfyllelse av forpliktelser var umulig, og ikke bare vanskeliggjort, kan føre til at kravet avvises.
Sertifisering og dokumentasjon
Sertifiseringene fra Ukrainske handels- og industrikammeret (UCCI) spiller en viktig rolle for selskaper som påberoper seg force majeure. Dette sertifikatet tjener som bevis på at det er umulig å oppfylle forpliktelser som følge av konflikten. Det er imidlertid viktig å merke seg at innehav av et sertifikat i seg selv ikke fritar en part fra ansvar overfor den andre. Det er nødvendig at kontraktsvilkårene og gjeldende lovverk også støtter en slik mulighet.
Sertifikatet er et dokument i et format fastsatt av UCCI, utstedt av UCCI eller et regionalt handelskammer i samsvar med gjeldende lovgivning, vilkårene i kontrakten (avtale, overenskomst, osv.) og det godkjente reglementet.
Tilstedeværelsen av et sertifikat er utilstrekkelig, ettersom manglende evne til å oppfylle en forpliktelse som følge av force majeure også må bevises for retten ved å påvise en årsakssammenheng mellom force majeure-hendelsen (gjeldende lovgivning) og den objektive umuligheten av å oppfylle forpliktelsen – dette er i samsvar med Høyesteretts konklusjoner i dommen av 30.11.2021 i sak nr. 913/785/17.
Selskaper bør føre detaljert dokumentasjon over alle driftsforstyrrelser forårsaket av konflikten. Å registrere avbrudd i forsyningskjeden, økonomiske tap eller manglende evne til å levere varer og tjenester er avgjørende for å underbygge krav om force majeure og for å føre forhandlinger med kontraktsmotparter. Det viktigste aspektet er et proaktivt samarbeid med jurister for å forstå prosessen for å fremme og underbygge krav.
Anbefalinger for selskaper
Selskaper bør revidere kontraktene sine for å se om de inneholder force majeure-bestemmelser som dekker konflikten, og om nødvendig revidere formuleringene i retning av å bruke bredere begreper som «konflikt» eller «sanksjoner». I fremtiden bør kontrakter eksplisitt inkludere krig, militære konflikter og sanksjoner som grunnlag for anvendelse av force majeure. Til slutt bør selskaper vurdere alternative leverandørkilder, logistikkruter eller endringer i sin operasjonelle virksomhet for å begrense risiko og sikre forretningskontinuitet.
