Финансовые гарантии в корпоративном праве

Многие люди подписывают договор, не понимая его содержания
Октябрь 27, 2018
Закон Нидерландов «О надзоре за трастовыми компаниями» от 2018 г. и предоставление домицилия плюс
Закон Нидерландов «О надзоре за трастовыми компаниями» от 2018 г. и предоставление домицилия плюс
Январь 28, 2019
Показать все

Финансовые гарантии в корпоративном праве

Финансовые гарантии в корпоративном праве

Финансовые гарантии в корпоративном правеФинансовые гарантии важны для предпринимателей. В момент заключения договора с другой стороной вы хотите, чтобы ваш партнер выполнил свое обязательство по оплате. Также, когда вы предоставляете финансирование или инвестируете в кого-либо, вы желаете получить гарантию возврата всей вложенной суммы. Другими словами, вы хотите получить финансовую гарантию. Получение финансовой гарантии наделяет кредитора правом требования полного исполнения обязательства в случае, если должник не выполняет условия договора. Для предпринимателей и организаций существуют различные возможности получить финансовую гарантию. В данной статье мы подробно расскажем вам о солидарной ответственности, договоре поручительства, гарантии материнской компании, 403-verklaring и праве залога недвижимого и движимого имущества.

1. Солидарная ответственность

Солидарная или совместная ответственность не является гарантией возврата средств, а представляет собой совместную ответственность группы лиц (солидарных должников), принявших на себя долговое обязательство. Определение понятия «солидарной ответственности» описано в п. 2 ст. 6 книги 6 Гражданского кодекса (далее ГК) Нидерландов. Примерами солидарной ответственности субъектов предпринимательской деятельности являются участники полного товарищества, которые солидарно несут ответственность по долгам товарищества, или же руководители юридического лица, на которых при определенных обстоятельствах может быть возложена ответственность по долгам юридического лица. Стороны договора часто используют солидарную ответственность в качестве гарантии исполнения договора.  В предпринимательстве действует правило, что несколько должников отвечают в равных долях по единому обязательству. Это значит, что каждый должник несет ответственность только в пределах своей доли. Солидарная ответственность является исключением из этого правила. При солидарной ответственности несколько должников отвечают по единому обязательству, но каждый из них имеет отношение к полной величине долга. Таким образом, кредитор вправе требовать полное исполнение обязательства от каждого должника по отдельности. Это значит, что кредитор может решать, к кому из солидарных должников обратиться с взысканием о погашении всей суммы долга. Полное исполнение солидарной обязанности одним из должников освобождает остальных солидарных должников от выполнения данного обязательства перед кредитором.

1.1 Регрессное требование

Солидарные должники несут финансовую ответственность друг перед другом. Это значит, что они вправе рассчитывать на компенсацию расходов от других должников. В праве это называется «регрессным требованием», или правом должника потребовать от виновника возмещение уплаченной им суммы. Таким образом, когда один из должников в полной мере выполнил обязательство по возмещению вреда в рамках солидарной ответственности, он тем самым наделяется правом регрессного требования по отношению к другим солидарным должникам.

Если должник желает прекратить свою солидарную ответственность в рамках договора о финансировании, который он заключил вместе с другими должниками, он может в письменной форме обратиться к кредитору с требованием освободить его от солидарной ответственности. Примером является ситуация, где один из участников товарищества, на которое оформлен кредит, желает из него выйти. В таком случае необходимо оформить освобождение кредитором от солидарной ответственности в письменной форме. Устного обещания о погашении обязательств солидарными должниками недостаточно. В случае если солидарные должники не в состоянии или не желают исполнять свои обязанности в соответствии с устным обещанием, кредитор опять-таки имеет возможность потребовать погашения всей суммы долга у вас.

1.2 Требование о получении информированного добровольного согласия

Ответственность супругов или партнеров по солидарному обязательству супруга(партнера)-должника регулируется гражданским законодательством. В соответствии с подпунктом «с» п. 1 ст. 88 книги 1 ГК Нидерландов, при заключении договора отличного от обычной хозяйственной деятельности, который предполагает возникновение солидарной ответственности, одному из супругов требуется согласие другого супруга. Это и есть требование о получении информированного добровольного согласия. Целью данного положения является предоставление супругам защиты от правовых действий, связанных с высокими финансовыми рисками. В момент, когда кредитор требует от солидарного должника выполнить обязательство, это также имеет последствия для партнера должника. Однако требование о необходимости получения информированного добровольного согласия имеет одно исключение. А именно, из п. 5 ст. 88 книги 1 ГК Нидерландов следует, что согласие не требуется, если договор заключается руководителем закрытого (B.V.) или открытого (N.V.) акционерного общества, который самостоятельно или вместе с другими членами правления является владельцем бо́льшей доли акций, и если этот договор заключается в целях осуществления хозяйственной деятельности предприятия. Таким образом, должно быть осуществлено два требования: руководитель является директором-мажоритарным акционером или владеет бо́льшей долей акций совместно с другими членами правления и договор заключается в целях осуществления обычной хозяйственной деятельности предприятия. Если оба эти условия не выполнены, то требование о необходимости получения информированного добровольного согласия остается в силе.

2. Договор поручительства

В случае если сторона желает получить гарантии исполнения платежного обязательства, можно также заключить договор поручительства. Понятие «договора поручительства» определено ст. 850 книги 7 ГК Нидерландов. Мы говорим о поручительстве, когда третья сторона берет на себя ответственность перед кредитором за то, что другая сторона (основной должник) исполнит свое обязательство перед этим кредитором. Стороны заключают договор поручительства, где третья сторона, выступая гарантом обеспечения обязательств, называется поручителем. В силу гарантии поручитель принимает на себя обязательство перед кредитором должника. Таким образом, поручитель несет ответственность не по своему долговому обязательству, а по долгам другого лица, и обеспечивает гарантию исполнения платежного обязательства. Поручитель несет ответственность в пределах стоимости своего имущества. Предметом договора поручительства могут быть как настоящие обязательства, так и обязательства, которые возникнут в будущем. Согласно п. 2 ст. 851 книги 7 ГК Нидерландов, будущие обязательства должны быть идентифицированы в достаточной мере в момент заключения договора поручительства. Когда основной должник не в состоянии выполнить условия договора, кредитор вправе требовать от поручителя выполнить данные обязательства. Из ст. 851 книги 7 ГК Нидерландов вытекает, что поручительство зависит в своем существовании от обязательства должника, в пользу которого заключен договор. Таким образом, поручительство прекращается в момент выполнения должником своих обязательств.

Кредитор не может просто так обратиться к поручителю с требованием об оплате долгового обязательства. В вопросах о поручительстве роль также играет понятие субсидиарной ответственности. Это значит, что кредитор не вправе изначально требовать удовлетворения обязательства от поручителя. Согласно ст. 855 книги 7 ГК Нидерландов, прежде чем идти к поручителю, кредитор обязан сперва удостовериться в том, что должник не в состоянии исполнить обязательство. Из этого следует, что кредитор может обратиться к поручителю только после того, как он предъявил требование по оплате к основному должнику. Кредитор обязан сделать все возможное для того, чтобы убедиться, что должник, в отношении которого выдано поручительство, не в состоянии выплатить долг. В любом случае, кредитор обязан отправить основному должнику претензию по неисполнению договорных обязательств. Только тогда, когда основной должник не оплатит долг после получения такой претензии, кредитор имеет право обратиться к поручителю с требованием об оплате долга. Согласно ст. 852 книги 7 ГК Нидерландов, поручитель имеет право возражения против требования кредитора. Для реализации данного права он может воспользоваться теми же средствами, что и основной должник, а именно отсрочкой платежа, освобождением от обязательства и претензией к несоответствию качества товара (услуги) требованиям.

2.1 Регрессное требование

Поручитель, оплативший долг за должника, приобретает право регрессного требования к должнику. Из этого следует, что право регрессного требования также применяется в договоре поручительства. При поручительстве, однако, речь идет о суброгации – особенной форме регресса. Основное правило заключается в прекращении права требования в момент выполнения обязательств. Суброгация составляет исключение из этого правила. При суброгации права переходят к другому владельцу. В данном случае не должник, а третье лицо платит по требованию кредитора. В договоре поручительства по долговому обязательству платит поручитель, в результате чего права кредитора не прекращаются, а переходят к поручителю, который оплатил долг. Таким образом, поручитель, оплативший долг, вправе требовать исполнения обязательства от должника, в пользу которого был заключен договор поручительства. Суброгация возможна только в ситуациях, регламентированных законодательством. Суброгация при договоре поручительства прописана в ст. 866 книги 7 и ст. 10 книги 6 ГК Нидерландов.

2.2 Договор поручительства юридического и физического лица

Существует различие между поручительством юридического и физического лица. Договор поручительства юридического лица заключается в рамках исполнения служебных или профессиональных обязанностей, а договор поручительства физического лица – при осуществлении деятельности, выходящей за рамки служебных и профессиональных обязанностей. Поручителем по договору поручительства может быть как юридическое, так и физическое лицо. Например, холдинговая компания, которая выступает поручителем в договоре финансирования деятельности между банком и дочерним предприятием, или родители, выступающие в качестве поручителя по ипотеке между банком и своим ребенком. Между прочим, договор поручительства может заключаться не только с банком, но и с другими кредиторами.

В большинстве случаев понятно, о какой форме поручительства идет речь. Если поручителем выступает товарищество, тогда мы имеем дело с договором поручительства юридического лица. Если же поручителем выступает физическое лицо – то с договором поручительства физического лица. Однако, если руководитель открытого (N.V.) или закрытого (B.V.) акционерного общества выступает поручителем этого юридического лица, может возникнуть неопределенность. Из ст. 857 книги 7 ГК Нидерландов следует, что под поручительством физического лица понимают заключение договора физическим лицом, которое действует за рамками исполнения своих служебных или профессиональных обязанностей, с целью обеспечения обычной хозяйственной деятельности открытого или закрытого акционерного общества. В сделке такого рода поручителем выступает руководитель товарищества, который самостоятельно или вместе с другими членами правления является владельцем бо́льшей доли акций. При этом следует выделить два обязательных аспекта:

— поручитель является директором-мажоритарным акционером или владеет бо́льшей долей акций вместе с другими членами правления;

— договор поручительства заключается в целях осуществления обычной хозяйственной деятельности предприятия.

На практике поручителем зачастую выступает директор-мажоритарный акционер. Директор-мажоритарный акционер определяет финансовую политику товарищества и имеет личную заинтересованность в заключении договора поручительства в пользу своего предприятия. Может произойти так, что банк откажет в предоставлении кредита без заключения договора поручительства. К тому же, договор о поручительстве директора-мажоритарного акционера должен заключаться в целях осуществления обычной хозяйственной деятельности предприятия. Однако это зависит от ситуации и закон не дает дальнейших разъяснений. Для определения того, заключается ли договор поручительства в целях осуществления обычной хозяйственной деятельности предприятия, необходимо рассмотреть обстоятельства дела. Если были выполнены оба указанных выше аспекта, мы имеем дело с поручительством юридического лица. Если же поручитель является руководителем предприятия, но не директором-мажоритарным акционером, или же если договор заключен не в целях осуществления обычной хозяйственной деятельности предприятия, то мы имеем дело с поручительством физического лица.

При заключении договора поручительства физического лица действуют дополнительные условия. Закон предлагает защиту также супругу или зарегистрированному партнеру поручителя посредством требования предоставить информированное добровольное согласие при заключении договора поручительства физического лица. В соответствии с п. 1 ст. 88 книги 1 ГК Нидерландов, один из супругов обязан получить разрешение второго супруга для принятия на себя долгового обязательства в качестве поручителя. Из этого следует, что для действительности договора поручительства физического лица необходимо разрешение супруга поручителя. Впрочем, из п. 5 ст. 88 книги 1 ГК Нидерландов следует, что согласие не требуется, если речь идет о договоре поручительства юридического лица. Таким образом, защита партнера поручителя применяется только в случаях поручительства физического лица.

3. Гарантия

Гарантия также является способом обеспечения долгового обязательства. Гарантия – это форма личной ответственности в обязательственном праве, при которой третье лицо принимает на себя обязательство автономно отвечать за исполнение обязательства перед кредитором должника. Таким образом, третья сторона выступает гарантом исполнения обязательств должника. Гарант обязуется оплатить долг, если должник этого делать не желает или не может. Гарантия не регулируется законодательством, но прописывается в договоре.

3.1 Акцессорная гарантия

Следует различать два вида гарантии как способа обеспечения исполнения обязательств: акцессорную (дополнительное) и абстрактную. Акцессорный характер гарантии определяется взаимоотношениями между кредитором и должником. На первый взгляд акцессорная гарантия и договор поручительства мало чем отличаются друг от друга. Однако разница заключается в том, что при акцессорной гарантии обязательство поручителя не совпадает с основным обязательством должника, а является дополнительным обязательством другого содержания. Простым примером служит обязательство гаранта поставить кредитору партию помидоров в том случае, если должник не в состоянии выполнить основное обязательство по поставке картофеля. Содержание обязанности гаранта в рамках договора отличается от обязательства должника. Но это совершенно не умаляет сходство этих двух видов обязательств. Акцессорная гарантия носит дополнительный характер в отношении основного обязательства между кредитором и должником. Кроме того, акцессорная гарантия является своего рода страховкой; обязательство гаранта исполнить свою часть сделки возникает только тогда, когда основной должник не в состоянии выполнить основное обязательство.

Несмотря на то, что данная гарантия как таковая не регламентируется законодательством, ст. 863 книги 7 ГК Нидерландов имплицитно отражает понятие акцессорной гарантии. Из настоящей статьи следует, что правила поручительства физического лица также распространяются на лиц, которые принимают на себя определенные обязательства для обеспечения исполнения обязательств иного содержания третьей стороной перед кредитором. Таким образом, правила поручительства физического лица также распространяются на акцессорные сделки, которые заключаются физическими лицами.

3.2 Абстрактная гарантия

Помимо акцессорной гарантии также используется абстрактная. Отличие от акцессорной гарантии заключается в том, что абстрактная гарантия предполагает самостоятельное обязательство гаранта перед кредитором и не зависит в отношениях между ними от основного обязательства между кредитором и должником, в обеспечение которого она выдана. При заключении абстрактной сделки гарант принимает на себя самостоятельное обязательство по выполнению соглашений при определенных условиях. Предусмотренное абстрактной гарантией обязательство гаранта не имеет отношения к основному соглашению между должником и кредитором. Самым распространенным видом абстрактной гарантии является банковская гарантия.

При абстрактной гарантии гарант не может отказаться от исполнения требований кредитора. В момент исполнения обязательства по гарантии гарант не может приостановить осуществление платежа, потому что данная гарантия является самостоятельным обязательством по отношению к договору между кредитором и гарантом. Это значит, что кредитор вправе напрямую обратиться с требованием к гаранту без предъявления претензии должнику. Таким образом, данный вид гарантии является наиболее реальным залогом обеспечения уплаты долга для кредитора. Наряду с этим гарант в принципе не имеет права регрессного требования. Однако стороны могут прописать защитные оговорки в договоре гарантии. Правовые последствия абстрактной гарантии не регламентируются нормами законодательства, но могут быть установлены сторонами в договоре.

3.3 Гарантия материнской компании

В корпоративном праве часто используется гарантия материнской компании. Гарантия материнской компании предоставляется с целью обеспечения исполнения обязательств дочерней компании, входящей в концерн, в случае если дочерняя компания не желает или не в состоянии исполнить основное обязательство. Данный вид гарантии применяется исключительно в отношении компаний, которые являются частью одной группы или холдинга. Гарантия материнской компании в своей сущности является абстрактной гарантией. Хотя, в принципе, здесь не действует правило «сперва плати, а потом говори», когда гарант изначально платит по обязательству, не проверяя содержательно, вступило ли требование об оплате в силу. Причиной этому является тот факт, что должник – дочернее предприятие гаранта и гарант сперва сам убедится в том, подлежит ли требование незамедлительной оплате. Однако условие «сперва плати, а потом говори» может быть включено в содержание договора гарантии, так как стороны вправе определять условия договора по своему усмотрению. Стороны должны определиться, какую именно гарантию они применяют: гарантию оплаты или исполнения обязательств. Стороны должны также сами определить условия даваемого гарантом обязательства, размер суммы гарантии и ее длительность. Гарантия материнской компании может быть решением проблемы в случае банкротства дочерней компании, но это только если материнская компания при этом сама не обанкротилась.

4. 403-verklaring (признание ответственности за долги дочерних компаний)

Внутри концерна или группы компаний часто выдается так называемая 403-verklaring (заявление о признании ответственности за долги своих дочерних компаний). Данное признание аффилированности дочерней компании вытекает из содержания ст. 403 книги 2 ГК Нидерландов. Выдача настоящего заявления освобождает входящие в группу компаний дочерние предприятия от составления и раскрытия отдельной годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности. В таком случае составляется консолидированная финансовая отчетность. Консолидированная финансовая отчетность – годовая отчетность материнского предприятия, которая отражает результаты финансовой деятельности всех дочерних компаний. Основой для применения консолидированной годовой отчетности в отношении дочерних структур является их подконтрольность материнской компании, несмотря на относительную независимость их деятельности. Признание ответственности за долги своих дочерних компаний – односторонне правовое действие, из которого вытекает неакцессорное обязательство материнской компании. Таким образом, мы имеем дело с независимым обязательством. Данное заявление применяется не только крупными международными концернами; этим видом заявления возможностью также могут воспользоваться небольшие группы компаний, состоящие, например, из двух закрытых акционерных обществ. Заявление должно быть зарегистрировано в Торговом Реестре Торгово-промышленной палаты Нидерландов. В данном заявлении отражается, какие именно долги дочернего предприятия с какой отчетной даты погашаются материнской компанией.

Оборотной стороной 403-verklaring является то, что материнская компания признает за собой обязательства своих дочерних структур. Это значит, что материнская компания несет солидарную ответственность за долги, возникающие в результате правовых действий дочернего предприятия. Из этого следует, что кредитор дочернего предприятия, которому было выдано 403-verklaring, вправе решать, кому из солидарных должников предъявить требование об оплате: дочернему предприятию, с которым был заключен договор, или материнской компании, которая подписала заявление о признании ответственности за долги дочерних компаний. Солидарная ответственность материнской компании служит кредитору своего рода компенсацией за недостаток понимания финансового положения дочернего предприятия. Там, где указанные ранее финансовые гарантии несут с собой ответственность по отношению к стороне, с которой заключен договор, 403-verklaring предусматривает возникновение ответственности в отношении всех кредиторов дочерних структур. Таким образом, уровень потенциальной ответственности, связанной с признанием ответственности за долги дочерних компаний, высок, поскольку более одного кредитора могут реализовать свое право требования в отношении материнской компании. Недостаток данного заявления состоит в том, что его заключение может иметь последствия для всей группы компаний в случае, если дочернее предприятие испытывает финансовые трудности. При банкротстве дочернего предприятия несостоятельной может быть признана вся группа компаний.

4.1 Аннулирование 403-verklaring

Существуют ситуации, когда материнская компания желает избежать солидарной ответственности по будущим долгам дочерних структур. Например, в случае если материнская компания хочет приобрести дочернее общество. Аннулирование заявления о признании ответственности за долги дочерних компаний осуществляется посредством следования процедуры, описанной в ст. 404 книги 2 ГК Нидерландов. Данная процедура состоит из двух частей. В первую очередь, необходимо аннулировать 403-verklaring. Отказ от обязательства должен быть зарегистрирован в Торговом Реестре Торгово-промышленной палаты Нидерландов. В результате отказа от ответственности материнская компания перестает нести какую-либо ответственность за долги дочернего предприятия, которые возникли после регистрации данного заявления. Однако из текста п. 2 ст. 404 книги 2 ГК Нидерландов следует, что материнская компания несет ответственность за долги, возникшие в результате правовой деятельности дочернего предприятия, осуществленные до момента выдачи заявления об отказе от ответственности. Таким образом, материнская компания несет ответственность за долги, возникшие из договоров, заключенных после выдачи обязательства о признании ответственности за долги дочерних компаний, но до момента регистрации заявления об отказе от ответственности. Данное правило защищает интересы кредитора, который, вероятно, заключил договор с дочерним предприятием с надеждой на гарантии, вытекающие из 403-verklaring.

Также существует возможность прекратить ответственность, вытекающую из правоотношений по старым договорам. Для этого необходимо выполнить дополнительную процедуру, как описано в п. 3 ст. 404 книги 2 ГК Нидерландов. При этом действуют такие условия:

— дочернее предприятие не может продолжать быть частью группы компаний;

— уведомление о намерении расторгнуть 403-verklaring должно находиться на рассмотрении Торгово-промышленной палаты не менее двух месяцев;

— должно пройти не менее двух месяцев с даты информирования общественности в местной прессе о том, когда и где можно найти уведомление о намерении расторгнуть 403-verklaring.

Кроме того, кредиторы имеют возможность опротестовать намерение расторгнуть 403-verklaring. Аннулирование заявления о признании ответственности за долги дочерних компаний возможно только в случае отсутствия или несвоевременного предоставления возражений, или же если возражения были признаны недействительными судом. Материнская компания не несет солидарную ответственность за будущие долги дочернего общества только после соблюдения условий в отношении как подачи заявления об аннулировании, так и прекращении 403-verklaring. В данной ситуации очень важно со всей ответственностью подойти к этому вопросу; если отказ об ответственности не был подан правильно, материнской компании грозит ответственность за долги дочернего предприятия вплоть до нескольких лет после его продажи.

5. Право залога недвижимого и движимого имущества

Финансовую гарантию можно также получить посредством реализации права залога движимого и недвижимого имущества. Несмотря на схожесть данных видов гарантий, между ними существуют различия.

5.1 Право залога недвижимого имущества 

Право залога недвижимого имущества (ипотека) – это реализация обязательственного правоотношения сторонами договора. Договор ипотеки предполагает предоставление кредита кредитором заемщику, при котором стороны соглашаются на залог недвижимого имущества. Право залога недвижимого имущества – это вещное право на недвижимое имущество заемщика. Если заемщик не в состоянии оплачивать кредит, кредитор вправе удержать недвижимое имущество в целях исполнения долгового требования. Самым распространенным примером реализации права недвижимого имущества является собственник жилья, который заключил кредитное соглашение с банком и использует свое жилье в качестве гарантии возврата кредита. Однако это не значит, что право залога недвижимого имущества может быть реализовано исключительно банком. Другие юридические и физические лица также могут предоставлять ссуды под залог недвижимого имущества. Используемая при ипотеке терминология может сбить с толку. В разговорной речи одна сторона, например банк, предоставляет займ другой стороне. С юридической точки зрения, однако, должник является залогодателем, в то время как кредитор является залогодержателем. Таким образом, банк выступает в качестве залогодержателя, а покупатель жилья – залогодателя.

Следует отметить, что не все имущество может выступать предметом залога недвижимого имущества; согласно ст. 227 книги 3 ГК Нидерландов, залогом может быть только имущество, подлежащее государственной регистрации. При купле-продаже зарегистрированного имущества передача прав собственности должна быть зарегистрирована в открытом реестре прав на недвижимое имущество. Только с момента регистрации покупатель считается собственником недвижимости. К подлежащему государственной регистрации имуществу относятся земельные участки, дома, морские и воздушные суда. Права на автомобиль не подлежат государственной регистрации. Кроме того, в некоторых случаях предмет залога в договоре может быть «достаточной степени идентифицированным», что вытекает из ст. 231 книги 3 ГК Нидерландов. Это значит, что должно быть предельно ясно, в каком объеме залог обеспечивает основное обязательство. Если кредитор имеет требование к должнику по двум договорам, следует четко понимать, какое из этих требований относится к обеспечению обязательств по ипотечному договору. Собственник вещи, которая является предметом залога недвижимого имущества, остается ее владельцем; право собственности на заложенную вещь не переходит к другому лицу в момент заключения договора ипотеки. Более того, право залога недвижимого имущества осуществляется посредством нотариального удостоверения сделки.

Если должник не выполняет свои платежные обязательства, кредитор вправе получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества посредством реализации залога. Для этого решение суда не требуется. Данное положение вытекает из ст. 268 книги 3 ГК Нидерландов и называется «немедленным исполнением». При этом важно отметить, что кредитор может продать вещь только с целью удовлетворения своего требования из выручки от продажи; он не имеет права на присвоение предмета залога. Данный запрет присвоения предмета заложенного требования конкретно предусмотрен ст. 235 книги 3 ГК Нидерландов. Важной особенностью права залогового имущества является преимущество залогодержателя по отношению к другим кредиторам, которых хотят удовлетворить свои требования за счет реализации заложенной вещи. Данное правило вытекает из ст. 227 книги 3 ГК Нидерландов. Залогодержатель находится в выгодном положении также в случае возможного банкротства должника. Если должник признан несостоятельным, залогодержателю не нужно считаться с другими заинтересованными кредиторами, он может реализовать свое право требования. Он является кредитором первой очереди, который может удовлетворить свое требование за счет выручки от продажи зарегистрированного имущества.

5.2 Право залога движимого имущества 

Право залога движимого имущества – это обязательственное право схожее с правом залога недвижимого имущества. В отличие от залога недвижимого имущества, предметом залога движимого имущества не может быть недвижимость. Предметом залога движимого имущества могут быть все остальные вещи, такие как движимое имущество, именная (на предъявителя) или бланковая передаточная надпись, или даже узуфрукт (право пожизненного пользования чужой вещью). Таким образом, предметом залога движимого имущества может быть как автомобиль, так и дебиторская задолженность. Залог движимого имущества является одним из способов обеспечения исполнения обязательств. Кредитор (залогодержатель) и должник (залогодатель) заключают между собой договор. Если должник не исполняет свои платежные обязательства, кредитор имеет право продать вещь и удовлетворить свое требование за счет вырученной от продажи суммы. Если же должник не в состоянии самостоятельно выполнить свои обязательства по договору, кредитор вправе немедленно продать заложенную вещь. Из текста ст. 248 книги 4 ГК Нидерландов следует, что в случае немедленного исполнения посредничество суда не требуется. Как и при залоге недвижимого имущества, кредитор не может присвоить себе предмет взыскания. Из ст. 235 книги 3 ГК Нидерландов вытекает, что он вправе только продать вещь и удовлетворить свое требование за счет выручки от продажи. В принципе, если должник признан несостоятельным или ему предоставлена отсрочка платежей, кредитор является кредитором первой очереди. Однако в данном случае имеет значение, идет ли речь о посессорном или непосессорном залоге.

5.2.1 Посессорный и непосессорный залог

Согласно тексту ст. 236 книги 3 ГК Нидерландов, посессорный залог возникает в результате «фактической передачи движимого имущества залогодержателю или третьему лицу». Из этого следует, что заложенная вещь передается на хранение кредитору, то есть она находиться в непосредственном распоряжении кредитора на время действия договора о залоге движимого имущества. Посессорный залог создается посредством передачи предмета залога кредитору. При этом кредитор обязан производить ремонт и обслуживание заложенной вещи, а компенсация данных расходов ложится на плечи должника.

Согласно ст. 237 книги 3 ГК Нидерландов, помимо посессорного также существует непосессорный залог, то есть залог без передачи владения залогодержателю. Предмет залога не передается на хранение кредитору, а составляется акт обеспечительной передачи права собственности на вещь. Это может быть как договор между сторонами, так и нотариальный акт. Акт между сторонами должен быть засвидетельствован в законном порядке нотариусом или Налоговой и таможенной службой Нидерландов. Непосессорный залог часто применяется компаниями, которые владеют оборудованием. Если оборудование компании переходит в непосредственное распоряжение кредитора, такая компания не может далее осуществлять свою деятельность.

Посессорный залог предоставляет залогодержателю большую гарантию по сравнению с непосессорным залогом, так как предмет залога уже находится в руках кредитора. В ситуации с непосессорным залогом это не так. Кредитор должен убедить должника передать ему предмет взыскания. В случае если должник отказывается это сделать, дело может даже дойти до судебного разбирательства. Различие между посессорным и непосессорным залогом также влияет на исход дела, если должник признан несостоятельным или ему предоставлена отсрочка платежей. Как уже ранее говорилось, залогодержатель вправе потребовать немедленного исполнения обеспеченного залогом обязательства; он может немедленно удовлетворить свое требование за счет реализации заложенной вещи. Кроме того, залогодержатели движимого имущества являются кредиторами первой очереди и имеют преимущество перед другими кредиторами залогодателя в случае его банкротства. Однако разница между посессорным и непосессорным залогом имеется. В посессорном залоге залогодержатели обладают также преимуществом перед налоговой службой в случае банкротства залогодателя. В непосессорном залоге залогодержатели таким правом не обладают; здесь у налоговых органов полномочий больше чем у кредитора. Таким образом, посессорный залог предлагает большую гарантию по сравнению с непосессорным залогом.

6. Заключение

Из вышесказанного следует, что существуют различные способы обеспечения финансовой гарантии: солидарная ответственность, договор поручительства, гарантия материнской компании, 403-verklaring, залог движимого и недвижимого имущества. Как правило, данные финансовые гарантии заключаются в виде договора. В некоторых случаях стороны определяют условия договора по своему усмотрению, а другие договора финансовой гарантии регулируются нормами законодательства. Именно поэтому каждый из видов финансовой гарантии имеет как преимущества, так и недостатки для обеих сторон – кредитора и гарантирующей стороны. Некоторые виды финансовой гарантии обеспечивают кредитору лучшую защиту по сравнению с другими, но и у них есть свои недостатки. В зависимости от ситуации, стороны могут выбрать подходящий для них вариант финансовой гарантии.