1. Введение
2 мая 2022 года Король Нидерландов выпустил приказ о регистрации бенефициарных владельцев трастов и схожих юридических образований. В указе идет речь о конкретных условиях выполнения требований, добавленных законом «О реализации о регистрации бенефициарных владельцев трастов и аналогичных юридических образований», который был опубликован в Официальном вестнике Нидерландов 16 декабря 2021 года. Конечным бенефициаром признается физ. лицо, которое прямо или косвенно владеет 25 % акций (участие в капитале) организации, чьи акции не котируются на фондовой бирже. В исключительном случае, когда не ясно, кто является конечным бенефициаром компании, им может быть признано физическое лицо из рядов высшего руководства организации. Ожидается, что это значительным образом скажется на голландском и европейском бизнесе. Если вы не хотите попасть в неприятную ситуацию, необходимо получить четкое представление о предстоящих изменениях. В этой статье мы попытаемся прояснить концепцию центрального реестра конечных собственников путем разъяснения характерных деталей и последствий введения реестра.
2. Общая информация: европейская концепция
Четвертая директива по борьбе с отмыванием денег является нововведением европейского законодательства. Основная идея принятия Четвертой директивы заключается в предотвращении использования принципа свободного движения капитала и свободы предоставления финансовых услуг преступниками с целью отмывания денег и финансирования терроризма. В связи с этим возникает желание установить личность конечных бенефициаров – людей, наделенных властью. Введение центрального реестра является лишь одним из изменений в рамках реализации положений Четвертой директивы.
Исполнение пунктов требований при регистрации бенефициарного права для трастов необходимо в рамках Директивы ЕС о борьбе с отмывом денежных средств (AMLD). Директива ЕС о борьбе с отмывом денежных средств — это перечень правил и требований, в которых содержится информация о борьбе с отмывом денег и финансированием терроризма в странах-участниках ЕС. Директива (AMLD) существует для защиты системы финансов, через введение необходимых процедур для предотвращения, обнаружения и изучения отмывания денег и финансирования терроризма. Директива о борьбе с отмывом денежных средств применяется к кредитным предприятиям, фин. учреждениям, определенным физ. и юб. лицам. Данные пункты требований применяются к абсолютно всем трастам и схожим юр. образованиям, доверительные управляющие которых проживают или учреждены в Нидерландах, или, если они проживают или учреждены за пределами ЕС, и управляющий, умеющий доверенность, вступает в рабочие отношения на территории Нидерландов, покупает недвижимость в Нидерландах от лица доверителя. Директива обязывает государства-члены ЕС включить как можно больше организационно-правовых форм в сферу действия нового законодательства. Согласно Директиве, как минимум три государственных органа должны иметь доступ к базе данных с информацией о конечных бенефициарных собственниках, а именно компетентные органы (к примеру, надзиратели) и Управление финансовой разведки, организации, которые обязаны сообщать об операциях в уполномоченные органы (к примеру, финансовые учреждения, кредитные организации, бухгалтеры, нотариусы, агенты по недвижимости и организаторы азартных игр), а также другие организации, которые могут продемонстрировать законный интерес. Однако государство вправе само принимать решение о размещении реестра в открытом доступе. Директива далее не раскрывает понятие «компетентные органы». Поэтому 5 июля 2016 года Европейская комиссия опубликовала документ-предложение с поправками к Директиве с целью получения дальнейших разъяснений.
Перечень данных, которые необходимо предоставить от лица компании в реестр: полное имя, месяц и год рождения, гражданство, страна резидентности, характер и размер доли бенефициарного владения. Определение понятия конечного бенефициара остается весьма широким. Под него попадают не только лица, имеющие прямое (на основе прав собственности) участие более 25% в капитале организации, но также лица, имеющие преобладающее косвенное участие более 25% капитала. Косвенное участие осуществляется иным способом, чем на основе прав собственности. Такое воздействие может осуществляться на основе критериев управления, исходящих из акционерного соглашения, значительной степени влияния на действия компании или, к примеру, путем назначения генерального директора компании.
3. Центральный реестр в Нидерландах
В парламентском документе писали о том, что большая часть всех организаций, за исключением индивидуальных предпринимателей и юридических лиц публичного права, обязаны следовать указаниям по регистрации. Исключение также составляют акционерные общества, акции которых котируются на бирже. Нидерланды, в отличии от других стран Европы, согласно которым только три вышеупомянутых гос. органа должны иметь доступ к информации о конечных бенефициарных собственниках, отдали предпочтение публичному раскрытию информации. Это решение связано с тем, что закрытый реестр имеет последствия в виде дополнительных затрат, проблем с осуществимостью и контролем. Поскольку реестр будет находится в открытом доступе, в него будут встроены четыре компонента, направленных на защиту персональных данных:
- Регистрация каждого пользователя;
- Платный доступ к информации;
- Пользователи, которые не входят в список компетентных органов (таких как Нидерландский банк, Служба по финансовым рынкам (AFM) и Бюро по финансовому надзору), и Управление финансовой разведки Нидерландов получают доступ к ограниченному набору данных;
- При угрозе похищения, вымогательства, применения насилия или запугивания, в каждом конкретном случае будет проводиться оценка рисков с рассмотрением возможности закрытия доступа к определенным данным.
Пользователи, которые не входят в список компетентных органов и не являются сотрудниками Службы AFM, имеют доступ только к следующей информации: имя, месяц и год рождения, гражданство, страна резидентности, характер и размер доли бенефициарного владения. Это ограничение доступа к информации означает, что не все организации, которые в рамках закона о конечных собственниках обязаны проводить исследование, смогут найти всю необходимую информацию в реестре. Им придется самостоятельно собирать и документировать эту информацию.
Принимая во внимание тот факт, что компетентные органы и Управление финансовой разведки Нидерландов должны осуществлять функции по расследованию и надзору, они будут иметь доступ к дополнительной информации: (1) день рождения, — место и страна рождения, (2) адрес, (3) номер социального страхования (BSN) и/или иностранный идентификационный номер налогоплательщика (ИНН), (4) характер, номер, дата и место выдачи документа идентификации личности и копия данного документа и (5) документация, на основе которой лицо получило статус конечного бенефициара и размер доли бенефициарного владения.
Предполагается, что реестром будет управлять Торгово-промышленная палата. Сведения, занесенные в реестр, будут представляться самими организациями и юридическими лицами. Бенефициар не может отказаться от сотрудничества по представлению информации. В некотором смысле организации, подпадающие под требования раскрытия информации, выполняют исполнительную функцию – они представляют находящуюся в их распоряжении информацию, а также информируют о данных, которые отличаются от указанных в реестре. Органы, ответственные за противодействие отмыванию денег, финансированию терроризма и другим видам преступлений в сфере финансовой и экономической деятельности, получат, зависимо от их полномочий, право или обязанность о представлении данных, которые отличаются от указанных в реестре. Пока еще не ясно, на кого официально будет возложена исполнительная функция в отношении к (правильного) представления данных в реестр, и кто будет уполномочен выписывать штрафы.
4. Система без изъянов?
Несмотря на строгие требования, этот Закон не без изъянов. Существует несколько способов выйти за пределы сферы действия данного Закона.
4.1. Траст (доверительная собственность)
Можно передать имущество в доверительное управление (траст). Согласно формулировке Закона, на деятельность трастов распространяются другие правила. Согласно требованиям управляющий с доверенностью обязан предоставить информацию о трасте и его бенефициарных владельцах в течение 1 недели после появления необходимости сделать это.
В указе содержатся правила о разных категориях трастов, разных классах экономической заинтересованности, соответствующих документах, к которым необходима регистрация, сроке доступа к информации и документам через реестр.
Правила применяются к трастам, созданными со следующими целями:
- для целей управления состоянием доверителя и наследования для физ. лиц;
- цели корпоративного права;
- пенсия;
- инвестиции;
- безопасность;
- регулирование права голоса;
- культурные цели;
- благотворительные дела;
- научные цели.
Бенефициарный владелец — это физ. лицо, имеющее более чем 25% капитала компании или имеющее возможность управлять действиями компании.
Для трастов также существует реестр. Этот реестр, в отличие от центрального реестра, не является общедоступным. Таким образом, анонимность лиц, стоящих за трастом, лучше защищена. Примерами таких институтов можно назвать Англо-американский институт доверительной собственности и Кюрасао Фонд. На острове Бонайре также существует компания, предоставляющая услуги по доверительному управлению, – DPF. Это общественная организация, которая, в отличие от траста, является юридическим лицом. Деятельность данной организации регулируется законодательством Бонайре, Синт-Эстатиус и Саба (совместно называемые BES).
4.2. Смена налогового резидентства
Что касается сферы действия Закона, в тексте Четвертой директивы указано «…организации и юридические лица, основанные на территории государств-членов». Это предложение подразумевает, что предприятия, основанные за пределами государств-членов ЕС, но с течением времени попадающие в ЕС, не подвластны действиям закона о центральном реестре. В качестве примеров можно привести такие известные организации как Jersey Ltd., BES B.V. и American Inc. Даже если организация DPF решит переехать в Нидерланды, там она сможет продолжать свою деятельность в качестве той же DPF.
5. Предстоящие изменения?
Вопрос заключается в том, позволит ли Европейский Союз существовать указанным выше лазейкам для обхода обязательств по регистрации бенефициарных собственников владений. На данный период времени нет абсолютно никаких точных указаний на то, что в ближайшее время будут какие-либо изменения.В тексте документа-предложения с поправками к Директиве, опубликованном Европейской комиссией 5 июля, комиссия попросила внести ряд поправок, которые никак не относиться к вышеупомянутым высказываниям . К тому же, ещё не понятно, будут ли вносить это предложения в реализацию. Тем не менее, не будет излишним принимать во внимание данные предложения, также, как и возможность внесения новых поправок на позднем этапе. Четыре главные среди предложенных поправок следующие:
- Для обеспечения большей прозрачности и лучшей идентификации конечных бенефициаров Комиссия предлагает обеспечить взаимосвязь центральных реестров государств-членов ЕС.
- Кроме того, Комиссия предлагает в некоторых случаях сократить долю бенефициара в капитале от 25% до 10%. Это положение может действовать в отношении юридических лиц, которые являются пассивной нефинансовой структурой. Это «…организации, которые функционируют в качестве компаний-посредников и не генерируют никаких доходов, а получают доходы из других источников». Не смотря на то, что данное предложение является действительным еще с 2015 года, шансы на изменение доли бенефициара в капитале еще существует и возможно будет принят в ближайшее время.
С момента введения закона в 2015 году часть поправок уже была внесена и в дальнейшем планируется развитие и осуществление новых законов и поправок.
Заключение
Введение общедоступного центрального реестра конечных бенефициаров будет иметь значительные последствия для предприятий, зарегистрированных в ЕС. Лица, прямо или косвенно владеющие 25 % акций (участие в капитале) организации, чьи акции не котируются на фондовой бирже, должны будут пожертвовать многим в отношении защиты персональных данных. В связи с этим увеличивается подверженность бенефициарного владельца риску шантажа или похищения несмотря на то, что Нидерланды обязуются делать всё возможное, чтобы снизить вероятность возникновения такой угрозы.
Кроме того, некоторые учреждения получат дополнительные полномочия в области поиска и передачи информации, которая отличается от той, что указана в реестре. Последствием введения реестра может быть обращение собственников в траст или организацию, которая учреждена за пределами ЕС, но которая впоследствии может разместиться в одном из государств-членов ЕС. Ещё не ясно, будет ли одна из этих конструкций возможной альтернативой в будущем. Предложенные поправки к Четвертой директиве не подразумевают изменений в этом смысле. В Нидерландах следует принимать в расчет возможное изменение порога участия в капитале в 25%, предложение о взаимосвязи центральных реестров, а также возможность более ранней даты вступления поправок в силу.
Часто задаваемые вопросы о Публичном реестре бенефициаров в Нидерландах
❓ Какая цель раскрытия бенефициаров?
✅ Цель раскрытия бенефициаров заключается в повышении прозрачности собственности и контроля над активами. Это помогает бороться с теневой экономикой, уклонением от уплаты налогов и другими финансовыми преступлениями. Путем обеспечения доступа к информации о реальных владельцах компаний и имущества правительства могут эффективнее контролировать финансовые потоки и предотвращать незаконные операции.
❓ Какие данные содержит реестр?
✅ Реестр бенефициаров содержит разнообразную информацию о лицах, владеющих или контролирующих компании или активы. Это включает в себя полное имя, дату рождения, место жительства, информацию о доле владения или контроля, а также организационную принадлежность. Данные в реестре должны быть достоверными и актуальными, чтобы обеспечить эффективное использование информации для целей борьбы с коррупцией и финансовыми преступлениями.
❓ Каковы преимущества и недостатки Закона раскрытии бенефициаров?
✅ Преимущества закона о раскрытии бенефициарных собственников включают повышение прозрачности владения и контроля над компаниями, борьбу с коррупцией и предотвращение финансовых преступлений. Однако среди недостатков можно выделить риск утечки конфиденциальной информации, дополнительную бюрократию и опасность для личной безопасности бенефициаров.
