Закон Нидерландов «О надзоре за трастовыми компаниями» от 2018 г. и предоставление домицилия плюс

Финансовые гарантии в корпоративном праве
Финансовые гарантии в корпоративном праве
Октябрь 27, 2018
Компенсация морального вреда при несчастном случае
Февраль 8, 2019
Показать все

Закон Нидерландов «О надзоре за трастовыми компаниями» от 2018 г. и предоставление домицилия плюс

Закон Нидерландов «О надзоре за трастовыми компаниями» от 2018 г. и предоставление домицилия плюс

The New Amendment to the Dutch Trust Offices Supervision ActТрастовое управление является строго регулируемым сектором экономики. При этом, трастовые компании в Нидерландах находятся под достаточно жёстким контролем. Причиной этому, в частности, является огромный риск для этих компаний быть вовлеченными в схемы отмывания денег или ведения дел с мошенниками. Так, в 2004 г. в Нидерландах был принят Закон «О надзоре за трастовыми компаниями» (Wet toezicht trustkantoren), далее Закон Wtt, целью которого является осуществление контроля за деятельностью трастовых компаний и сектора трастового управления. Согласно положениям настоящего Закона, чтобы осуществлять свою деятельность, трастовые компании должны соответствовать определенным требованиям. Недавно была принята поправка к Закону, вступившая в силу 1 января 2019 г. Прежде всего, данная поправка расширяет определение понятия «предоставление домицилия» в рамках Закона Wtt. В результате внесения данной поправки в сферу действия Закона Wtt теперь попадает большее количество предприятий, со всеми вытекающими последствиями. В этой статье мы расскажем о поправках в Wtt в отношении предоставления домицилия и продемонстрируем последствия данных изменений на примерах.

1. Предпосылки к Закону «О надзоре за трастовыми компаниями»

Трастовая компания – юридическое лицо, товарищество или физическое лицо, которое самостоятельно или в сотрудничестве с иными юридическими лицами или товариществами предоставляет трастовые услуги в рамках профессиональной или коммерческой деятельности. Из наименования Закона Wtt ясно, что трастовые компании находятся под контролем. Надзорным органом является Нидерландский национальный банк (DNB). Трастовые компании не имеют права осуществлять свою деятельность из офиса в Нидерландах без разрешения Нидерландского национального банка. В Законе Wtt, среди всего прочего, указано, что именно понимается под трастовой компанией и каким требованиям она должна соответствовать для получения лицензии на осуществление своей деятельности. В Законе Wtt представлено пять видов трастовых услуг. Предприятия, оказывающие эти услуги, являются трастовыми компаниями и, согласно положениям Закона Wtt, обязаны иметь лицензию. Это касается следующих услуг:

  • Занимание должности директора юридического лица или члена товарищества;
  • предоставление в распоряжение фактического или почтового адреса, включая предоставление сопутствующих услуг (предоставление домицилия плюс);
  • пользование услугами кондуитной (транзитной) компании от имени клиента;
  • осуществление продажи или посредничества при продаже юридических лиц;
  • выступление в качестве доверительного управляющего.

У властей Нидерландов были различные причины для принятия Закона Wtt. Сектор трастового управления практически не был изучен до принятия настоящего закона. Это в частности касается огромного количества небольших трастовых компаний. Введение надзора обеспечило лучшее понимание сектора трастового управления. Второй причиной послужило указание на повышенный риск трастовых компаний быть, среди всего прочего, вовлеченными в схемы отмывания денег или уклонение от уплаты налогов. Данное указание поступило от таких международных организаций, как Группа разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ). Согласно этим организациям, в секторе трастового управления существует риск нарушения принципа добросовестности, которым можно управлять за счет регулирования и надзора. Эти международные организации также рекомендуют внедрение мероприятий, включая принцип «знай своего клиента», направленных на честное и ответственное ведение бизнеса, при котором трастовые компании знают, с кем они сотрудничают. Этим они намериваются предотвратить ведение дел с мошенниками или преступниками. Последней причиной принятия Закона Wtt является недостаточная степень саморегулирования в Нидерландах. Не во всех компаниях действовали одни и те же правила в связи с тем, что они не входили в торговые или профессиональные ассоциации. Кроме того, отсутствовал орган надзора, который бы обеспечивал надлежащее соблюдение правил.[1] Впоследствии, Закон Wtt обеспечил четкое регулирование в отношении трастовых компаний и взялся за решение указанных выше проблем.

2. Определение предоставления домицилия плюс

С момента вступления в силу Закона Wtt в 2004 г., он поддавался регулярным изменениям. 6 ноября 2018 г. Высшая Палата парламента Нидерландов приняла новую поправку в Закон. Новым Законом «О надзоре за трастовыми компаниями» от 2018 г. (Закон Wtt 2018), вступившим в силу 1 января 2019 г., ужесточаются требования, которым должна соответствовать трастовая компания, а органы надзора получают в свое распоряжение больше механизмов и инструментов для осуществления контроля. Среди всего прочего, данная поправка расширяет определение понятия «предоставление домицилия плюс». В соответствии с прежним законодательством, трастовой услугой считалось предоставление юридическому лицу домицилия плюс другие виды сопутствующих услуг, иными словами предоставление домицилия плюс. В первую очередь стоит разобраться, что именно означает предоставление домицилия. Согласно Закону Wtt, предоставление юридического домицилия представляет собой предоставление в распоряжение почтового или фактического адреса по поручению юридического, физического лица или товарищества, которое не входит в одну группу компаний. Мы можем говорить о предоставлении домицилия плюс в случае, если предоставление домицилия включает другие виды сопутствующих услуг. В совокупности деятельность такого рода является трастовой услугой в рамках Закона Wtt. Согласно прежнему Закону Wtt, речь идет о следующих дополнительных услугах:

  • предоставление консультаций или оказание помощи в области частного права, за секретарских услуг;
  • предоставление консультаций по налоговым вопросам или заполнение и подача налоговых деклараций, включая оказание сопутствующих дополнительных услуг;
  • оказание услуг в связи с составлением, оценкой и контролем годовой бухгалтерской отчетности или выполнение административных процедур;
  • предоставление директора для юридического лица или товарищества;
  • оказание сопутствующих услуг в общем порядке по распоряжению руководства.

Таким образом, согласно прежнему законодательству, предоставление домицилия плюс оказание одной из упомянутых выше сопутствующих услуг квалифицируется как трастовая услуга. На основании Закона Wtt, предприятия, оказывающие такие услуги, обязаны иметь лицензию. Законом Wtt 2018 сопутствующие услуги были несколько изменены. Согласно законодательству 2018 г., такие услуги называются дополнительными. Под дополнительными понимаются следующие услуги:

  • предоставление консультаций юридического характера или оказание помощи, за секретарских услуг;
  • заполнение и подача налоговых деклараций, включая оказание сопутствующих дополнительных услуг;
  • оказание услуг в связи с составлением, оценкой и контролем годовой бухгалтерской отчетности или выполнение административных процедур;
  • предоставление директора для юридического лица или товарищества;
  • оказание сопутствующих услуг в общем порядке по распоряжению руководства.

Из этого понятно, что дополнительные услуги в соответствии с Законом Wtt 2018 незначительно отличаются от сопутствующих услуг по старому законодательству. Определение понятия «предоставление консультаций» в первом пункте несколько расширено, а «предоставление консультаций по налоговым вопросам» вовсе убрали из определения. Но далее говорится почти о тех же дополнительных услугах. Однако в Законе Wtt 2018 следует отметить значительные изменения в понятии «предоставление домицилия плюс» по отношению к прежнему законодательству. На основании ч. b п. 4 ст. 3 Закона Wtt 2018 запрещается без наличия лицензии оказывать услуги, связанные с предоставлением в распоряжение почтового или фактического адреса, как это указано в части b определения понятия «трастовые услуги», ровно, как и оказание дополнительных услуг, как это указано в той же части, в пользу одного и того же физического, юридического лица или товарищества.[2] Данный запрет возник в связи с тем, что на практике часто предоставление домицилия и оказание дополнительных услуг разделяется на несколько частей, из-за чего данные услуги оказываются не одной и той же стороной. Вместо этого одна сторона, например, оказывает дополнительные услуги, после чего помогает клиенту установить контакт с другой стороной, которая предоставляет домицилий. Из-за того, что эти два вида деятельности осуществляются не одной и той же стороной, прежнее законодательство не рассматривает их по отдельности как трастовые услуги. Разделив эти виды услуг, исполнители по старому законодательству не обязаны иметь лицензию на осуществление своей деятельности, то есть они могут уклониться от обязательства о получении разрешения. Поэтому, чтобы в будущем предотвратить такое разделение услуг, в ч. b п. 4 ст. 3 Закона Wtt 2018 был установлен соответствующий запрет.

3. Практические последствия запрета на разделение трастовых услуг

Согласно прежнему Закону Wtt, деятельность поставщиков услуг, которые разделяют предоставление домицилия и оказание дополнительных услуг, вследствие чего данные услуги выполняются различными сторонами, не классифицируются как трастовые услуги. Посредством запрета из ч. b п. 4 ст. 3 Закона Wtt 2018, сторонам, которые разделяют трастовые услуги, запрещается осуществлять свою деятельность без наличия лицензии. Из этого следует, что, даже если эти стороны желают продолжать работать по такой схеме, они обязаны иметь лицензию, за счет чего они попадают под надзор Нидерландского национального банка.

Вследствие введения запрета стороны оказывают трастовые услуги в рамках Закона Wtt 2018 вне зависимости от того, является ли это предоставление домицилия или оказание дополнительных услуг. Таким образом, поставщик услуг не может оказывать дополнительные услуги без наличия лицензии, после чего помогает клиенту установить контакт с другой стороной, которая занимается предоставлением домицилия. Также поставщик услуг без лицензии не может выступать в качестве посредника между клиентом и другой стороной, которая предоставляет домицилий или оказывает дополнительные услуги.[3] То есть, не важно, что этот посредник сам не оказывает ни дополнительных услуг, не предоставляет домицилий.

4. Направление к определенному поставщику услуг по предоставлению домицилия

На практике стороны часто оказывают дополнительные услуги, а потом направляют клиента к определенному поставщику услуг по предоставлению домицилия. Эта компания, в свою очередь, платит комиссию той стороне, которая направила к нему клиента. Однако теперь, согласно положениям Закона Wtt 2018, поставщикам услуг запрещено при сотрудничестве намеренно разделять услуги в целях уклонения от Закона Wtt. Если же предприятие оказывает дополнительные услуги для клиента, в таком случае такому предприятию запрещается направлять клиента к определенному поставщику услуг по предоставлению домицилия, поскольку предполагается, что такое сотрудничество сторон осуществляется с целью уклонения от положений законодательства. Если же одна из сторон берет комиссию за направление клиента, в таком случае не может быть сомнений в том, что сотрудничество сторон предполагает разделение трастовых услуг.

В соответствующей статье Закона Wtt говорится об «осуществлении деятельности, направленной как на предоставление в распоряжение почтового или фактического адреса, так и на оказание дополнительных услуг». В письме о поправках говорится об «оказании помощи клиенту в установлении контакта другими сторонами».[4] Поскольку Закон Wtt 2018 вступил в силу совсем недавно, еще нет никаких решений суда в связи с настоящим законом. В литературе также речь идет исключительно об изменениях вследствие принятия данного законодательства. Из этого следует, что практика применения закона пока неясна, вследствие чего также не ясно, какие именно действия попадают под определения понятий «осуществление деятельности, направленной на» и «оказание помощи в установлении контакта». Следовательно, пока еще нельзя сказать, какие именно действия попадают под запрет в соответствии с ч. b п. 4 ст. 3 Закона Wtt 2018. Понятно только одно: в этом плане законодательством установлена скользящая шкала. Направление к определенному поставщику услуг по предоставлению домицилия в обмен на комиссию рассматривается законодательством как оказание помощи клиенту в установлении контакта с поставщиком услуг по предоставлению домицилия. То есть, хороший отзыв о поставщике услуг по предоставлению домицилия, с которым у вас был положительный опыт, может представлять опасность, даже если вы не направляете клиента непосредственно к этому поставщику услуг. В такой ситуации, однако, упоминается определенный поставщик услуг, к которому может обратиться клиент, и существует большая вероятность того, что это будет рассматриваться как «оказание помощи в установлении контакта» между клиентом и поставщиком услуг по предоставлению домицилия. Таким образом, в данной ситуации клиенту уже не надо прилагать усилий для поиска поставщика услуг. Еще под вопросом, квалифицируется ли указание клиенту на заполненную страницу в поисковике Google в качестве «оказания помощи в установлении контакта», ведь в этом случае просто предлагается список поставщиков услуг по предоставлению домицилия, а не рекомендуется определенный поставщик услуг. И все же, для разъяснения того, какие именно действия попадают под запрет, должно быть определено судебной практикой.

5. Заключение

Похоже на то, что Закон Wtt 2018 может иметь серьезные последствия для сторон, оказывающих дополнительные услуги и при этом направляющих своих клиентов к поставщику услуг по предоставлению домицилия. Согласно старому закону Wtt, такие предприятия не попадали под действие законодательства и не были обязаны запрашивать разрешение на осуществление своей деятельности. Однако с момента вступления в силу Закона Wtt 2018, был введен запрет на так называемое разделение трастовых услуг. Отныне, исходя из положений законодательства, предприятия, деятельность которых заключается как в предоставлении домицилия, так и в оказании дополнительных услуг, обязаны иметь лицензию. На практике существует огромное количество предприятий, которые оказывают дополнительные услуги, а потом направляют клиента к поставщику услуг по предоставлению домицилия. За каждого направленного клиента такое предприятие получает комиссию. С момента вступления в силу Закона Wtt 2018 поставщикам услуг запрещено при сотрудничестве намеренно разделять услуги в целях уклонения от соблюдения положений Закона Wtt. Таким образом, предприятия, работающие по этой схеме, должны провести критический обзор своей деятельности. У таких предприятий есть две возможности: либо адаптировать свою деятельность, либо запросить лицензию в рамках Закона Wtt 2018 и попасть под надзор со стороны Нидерландского национального банка.

Контактная информация

Если после прочтения данной статьи у Вас возникли вопросы или замечания, Вы можете связаться с Максимом Ходаком, адвокатом компании bij Law & More, по электронной почте maxim.hodak@lawandmore.nl или Томом Мейвисом, адвокатом компании bij Law & More, по электронной почте tom.meevis@lawandmore.nl. Наш контактный телефон +31 (0)40-3690680.

1 К. Фрилинк, Надзор за трастовыми компаниями в Нидерландах, Девентер: «Волтерс Клувер», Нидерланды, 2004 г.

2 Парламентский вестник II 2017/18, 34 910, 7 (Письмо о поправках).

3 Парламентский вестник II 2017/18, 34 910, 7 (Письмо о поправках).

4 Парламентский вестник II 2017/18, 34 910, 7 (Письмо о поправках).