Центральный реестр бенефициарных собственников – «ночной кошмар» каждого бенефициара?

Телекоммуникационное соглашение ЕС: голландские потребители получили преимущества
Июнь 6, 2018
Закрытое акционерное общество (B.V.) в Нидерландах
Закрытое акционерное общество — Компания (B.V.) в Нидерландах
Июнь 12, 2018
Показать все

Центральный реестр бенефициарных собственников – «ночной кошмар» каждого бенефициара?

Центральный реестр бенефициарных собственников – «ночной кошмар» каждого бенефициара?

1. Введение

20 мая 2015 года Европейский парламент принял Четвёртую директиву о борьбе с отмыванием денег. Среди прочего документ обязывает каждое государство-члена Евросоюза создать центральный национальный реестр конечных собственников (центральный реестр), в котором будут указаны все бенефициары компании. Конечным бенефициаром признается физическое лицо, которое прямо или косвенно владеет 25 % акций (участие в капитале) организации, чьи акции не котируются на фондовой бирже. В исключительном случае, когда не ясно, кто является конечным бенефициаром компании, им может быть признано физическое лицо из рядов высшего руководства организации. Центральный реестр должен быть введён в Нидерландах 26 июня 2017 г. Ожидается, что это значительным образом скажется на голландском и европейском бизнесе. Если вы не хотите попасть в неприятную ситуацию, необходимо получить чёткое представление о предстоящих изменениях. В этой статье мы попытаемся прояснить концепцию центрального реестра конечных собственников путём разъяснения характерных деталей и последствий введения реестра.

2. Общая информация: европейская концепция

Четвёртая директива по борьбе с отмыванием денег является нововведением европейского законодательства. Основная идея принятия Четвёртой директивы заключается в предотвращении использования принципа свободного движения капитала и свободы предоставления финансовых услуг преступниками с целью отмывания денег и финансирования терроризма. В связи с этим возникает желание установить личность конечных бенефициаров – людей, наделённых властью. Введение центрального реестра является лишь одним из изменений в рамках реализации положений Четвёртой директивы.

Как ранее указывалось, данное положение должно быть реализовано до 26 июня 2017 г. Директивой установлены чёткие рамки относительно введения центрального реестра. Директива обязывает государства-члены ЕС включить как можно больше организационно-правовых форм в сферу действия нового законодательства. Согласно Директиве, как минимум три государственных органа должны иметь доступ к базе данных с информацией о конечных бенефициарных собственниках, а именно компетентные органы (к примеру, надзиратели) и Управление финансовой разведки, организации, которые обязаны сообщать об операциях в уполномоченные органы (к примеру, финансовые учреждения, кредитные организации, бухгалтеры, нотариусы, агенты по недвижимости и организаторы азартных игр), а также другие организации, которые могут продемонстрировать законный интерес. Однако государство вправе само принимать решение о размещении реестра в открытом доступе. Директива далее не раскрывает понятие «компетентные органы». Поэтому 5 июля 2016 года Европейская комиссия опубликовала документ-предложение с поправками к Директиве с целью получения дальнейших разъяснений.

Перечень информации, которая должна быть отражена в реестре: полное имя, месяц и год рождения, гражданство, страна резидентности, характер и размер доли бенефициарного владения. Определение понятия конечного бенефициара остается весьма широким. Под него попадают не только лица, имеющие прямое (на основе прав собственности) участие более 25% в капитале организации, но также лица, имеющие преобладающее косвенное участие более 25% капитала. Косвенное участие осуществляется иным способом, чем на основе прав собственности. Такое воздействие может осуществляться на основе критериев управления, исходящих из акционерного соглашения, значительной степени влияния на действия компании или, к примеру, путем назначения генерального директора компании.

3. Центральный реестр в Нидерландах

Рамки осуществления законодательства о введении центрального реестра в Нидерландах очерчены в письме министра финансов страны Йеруна Дейсселблума от 10 февраля 2016 г. В парламентском письме говорится, что практически все организации, за исключением индивидуальных предпринимателей и юридических лиц публичного права, попадают под действие обязательства по регистрации. Исключение также составляют акционерные общества, акции которых котируются на бирже. Нидерланды, в отличие от других стран Европы, согласно которым только три ранее указанных государственных органа должны иметь доступ к базе данных с информацией о конечных бенефициарных собственниках, отдали предпочтение публичному раскрытию информации. Это решение связано с тем, что закрытий реестр имеет последствия в виде дополнительных затрат, проблем с осуществимостью и контролем. Поскольку реестр будет находится в открытом доступе, в него будут встроены четыре компонента, направленных на защиту персональных данных:

1. Регистрация каждого пользователя;

2. Платный доступ к информации;

3. Пользователи, которые не входят в список компетентных органов (таких как Нидерландский банк, Служба по финансовым рынкам (AFM) и Бюро по финансовому надзору), и Управление финансовой разведки Нидерландов получают доступ к ограниченному набору данных;

4. При угрозе похищения, вымогательства, применения насилия или запугивания, в каждом конкретном случае будет проводиться оценка рисков с рассмотрением возможности закрытия доступа к определенным данным.

Пользователи, которые не входят в список компетентных органов и не являются сотрудниками Службы AFM, имеют доступ только к следующей информации: имя, месяц и год рождения, гражданство, страна резидентности, характер и размер доли бенефициарного владения. Это ограничение доступа к информации означает, что не все организации, которые в рамках закона о конечных собственниках обязаны проводить исследование, смогут найти всю необходимую информацию в реестре. Им придётся самостоятельно собирать и документировать эту информацию.

Принимая во внимание тот факт, что компетентные органы и Управление финансовой разведки Нидерландов должны осуществлять функции по расследованию и надзору, они будут иметь доступ к дополнительной информации: (1) день рождения, — место и страна рождения, (2) адрес, (3) номер социального страхования (BSN) и/или иностранный идентификационный номер налогоплательщика (ИНН), (4) характер, номер, дата и место выдачи документа идентификации личности и копия данного документа и (5) документация, на основе которой лицо получило статус конечного бенефициара и размер доли бенефициарного владения.

Предполагается, что реестром будет управлять Торгово-промышленная палата. Сведения, занесённые в реестр, будут представляться самими организациями и юридическими лицами. Бенефициар не может отказаться от сотрудничества по представлению информации. В некотором смысле организации, подпадающие под требования раскрытия информации, выполняют исполнительную функцию – они представляют находящуюся в их распоряжении информацию, а также информируют о данных, которые отличаются от указанных в реестре. Органы, ответственные за противодействие отмыванию денег, финансированию терроризма и другим видам преступлений в сфере финансовой и экономической деятельности, получат, зависимо от их полномочий, право или обязанность о представлении данных, которые отличаются от указанных в реестре. Пока ещё не ясно, на кого официально будет возложена исполнительная функция в отношении к (правильного) представления данных в реестр, и кто будет уполномочен выписывать штрафы.

4. Система без изъянов?

Несмотря на строгие требования, этот Закон не без изъянов. Существует несколько способов выйти за пределы сферы действия данного Закона.

4.1. Траст (доверительная собственность)

Можно передать имущество в доверительное управление (траст). Согласно формулировке Закона, на деятельность трастов распространяются другие правила. Для трастов также существует реестр. Этот реестр, в отличие от центрального реестра, не является общедоступным. Таким образом, анонимность лиц, стоящих за трастом, лучше защищена. Примерами таких институтов можно назвать Англо-американский институт доверительной собственности и Кюрасао Фонд. На острове Бонайре также существует компания, предоставляющая услуги по доверительному управлению, – DPF. Это общественная организация, которая, в отличие от траста, является юридическим лицом. Деятельность данной организации регулируется законодательством Бонайре, Синт-Эстатиус и Саба (совместно называемые BES).

4.2. Смена налогового резиденства

Что касается сферы действия Закона, в тексте Четвёртой директивы указано «…организации и юридические лица, основанные на территории государств-членов». Это предложение подразумевает, что предприятия, основанные за пределами государств-членов ЕС, но которые позднее становятся резидентом одного из государств-членов ЕС, не подпадают по сферу действия закона о центральном реестре. В качестве примеров можно привести такие известные организации как Jersey Ltd., BES B.V. и American Inc. Также организация DPF может принять решение о переезде в Нидерланды, где она будет продолжать свою деятельность в качестве той же DPF.

5. Предстоящие изменения?

Вопрос заключается в том, позволит ли Европейский Союз существовать указанным выше лазейкам для обхода обязательств по регистрации бенефициарных собственников владений. На данный момент нет никаких конкретных указаний на то, что в ближайшем будущем что-либо изменится. В тексте документа-предложения с поправками к Директиве, опубликованном Европейской комиссией 5 июля, комиссия попросила внести ряд изменений, ни одно из которых не имеет отношения к ранее упомянутому пункту. К тому же, ещё не понятно, будут ли реализованы предложенные изменения. Тем не менее, не будет излишним принимать во внимание данные предложения, также, как и возможность внесения новых поправок на позднем этапе. Четыре главные среди предложенных поправок следующие:

1. Комиссия предлагает сделать реестр открытым. Это означает, что текст Директивы будет изменён в отношении порядка доступа лиц и организаций, которые могут продемонстрировать законный интерес к информации. Там, где их доступ ранее был ограничен указанными выше сведениями, теперь им будут доступна вся информация из реестра.

2. Комиссия предлагает расширить определения понятия «компетентные органы» следующим описанием: «…государственные органы, функция которых заключается в противодействии отмыванию денег и финансированию терроризма, включая налоговые органы и органы, которые имеют функцию расследования и/или преследования за отмывание денег, предикатные преступления и финансирование терроризма, а также функцию отслеживания, ареста, замораживания и конфискации преступных активов».

3. Для обеспечения большей прозрачности и лучшей идентификации конечных бенефициаров Комиссия предлагает обеспечить взаимосвязь центральных реестров государств-членов ЕС.

4. Кроме того, Комиссия предлагает в некоторых случаях сократить долю бенефициара в капитале от 25% до 10%. Это положение может действовать в отношении юридических лиц, которые являются пассивной нефинансовой структурой. Это «…организации, которые функционируют в качестве компаний-посредников и не генерируют никаких доходов, а получают доходы из других источников».
5. Комиссия предлагает изменить дату вступления поправок в силу с 26 июня 2017 г. на 1 января 2017 г.

Заключение

Введение общедоступного центрального реестра конечных бенефициаров будет иметь значительные последствия для предприятий, зарегистрированных в ЕС. Лица, прямо или косвенно владеющие 25 % акций (участие в капитале) организации, чьи акции не котируются на фондовой бирже, должны будут пожертвовать многим в отношении защиты персональных данных. В связи с этим увеличивается подверженность бенефициарного владельца риску шантажа или похищения несмотря на то, что Нидерланды обязуются делать всё возможное, чтобы снизить вероятность возникновения такой угрозы.
Кроме того, некоторые учреждения получат дополнительные полномочия в области поиска и передачи информации, которая отличается от той, что указана в реестре. Последствием введения реестра может быть обращение собственников в траст или организацию, которая учреждена за пределами ЕС, но которая впоследствии может разместиться в одном из государств-членов ЕС. Ещё не ясно, будет ли одна из этих конструкций возможной альтернативой в будущем. Предложенные поправки к Четвёртой директиве не подразумевают изменений в этом смысле. В Нидерландах следует принимать в расчёт возможное изменение порога участия в капитале в 25%, предложение о взаимосвязи центральных реестров, а также возможность более ранней даты вступления поправок в силу.