Меры по борьбе с отмыванием денег и противодействию финансированию терроризма в Нидерландах и в Украине

Голландские юристы попытались заглянуть в глубины технологии блокчейн  
Июнь 1, 2018
Ответственность акционеров в Нидерландах - публикация
Ответственность акционеров в Нидерландах
Июнь 5, 2018
Показать все

Меры по борьбе с отмыванием денег и противодействию финансированию терроризма в Нидерландах и в Украине

Меры по борьбе с отмыванием денег и противодействию финансированию терроризма в Нидерландах и в Украине

Введение

В нашем стремительно «оцифровывающемся» мире риски в отношении отмывания денег и финансирования терроризма становятся всё более значительными. Организации должны не только знать о существовании этих рисков, но и строго соблюдать соответствующее законодательство. В Нидерландах это особенно касается учреждений, на деятельность которых распространяются обязательства, вытекающие из Закона о предотвращении отмывания денег и финансирования терроризма (Wwft). Данные обязательства установлены с целью выявления и борьбы с отмыванием денег и финансированием терроризма. Для получения дополнительной информации об обязательствах, вытекающих из данного закона, мы ссылаемся на нашу предыдущую статью «Бюрократическая «головная боль» под названием «соблюдение». Несоблюдение данных обязательств финансовыми учреждениями может повлечь за собой серьёзные последствия. Примером может послужить недавнее решение Апелляционного суда по вопросам торговли и промышленности Нидерландов от 17 января 2018 года (ECLI:NL:CBB:2018:6).

Решение Апелляционного суда по вопросам торговли и промышленности Нидерландов

Дело в отношении трастовой компании, предоставляющей услуги доверительного (трастового) обслуживания физическим и юридическим лицам. Трастовая компания предоставила услуги физическому лицу, которое владело недвижимым имуществом в Украине (физ. лицо «А»). Стоимость данной недвижимости составляла 10 000 000,00 долларов США. Физ. лицо «А» выдало юридическому лицу (юр. лицу «Б») банковские сертификаты свой портфель объекта недвижимости. Акции юр. лица «Б» находились в руках номинального держателя украинской национальности (физ. лица «В»). Таким образом, физ. лицо «В» являлось конечным бенефициаром (реальным владельцем) портфеля недвижимости. В какой-то момент физ. лицо «В» передало свои акции другому лицу (физ. лицу «Г»), не получив ничего взамен. Таким образом, физ. лицо «Г» получило акции безвозмездно. Физ. лицо «А» уведомило трастовую компанию о передаче акций и трастовая компания назначила физ. лицо «Г» в качестве нового конечного бенефициара недвижимости. Несколько месяцев спустя трастовая компания проинформировала Управление финансовой разведки Нидерландов о заключении некоторых сделок, включая вышеуказанную передачу акций. И с этого момента всё началось. После получения информации о передаче акций от физ. лица «В» физ. лицу «Г» Центральный банк Нидерландов оштрафовал трастовую компанию на сумму 40 000,00 Евро. Причиной послужило несоблюдение законодательства Wwft. Учитывая тот факт, что портфель недвижимости стоил больших денег, трастовая компания, как считает Центральный банк Нидерландов, должна была заподозрить возможную связь безвозмездной передачи акций с отмыванием денег и финансированием терроризма. Таким образом, в соответствии с положениями Wwft, трастовая компания должна была сообщить о заключении данной сделки в течение 14 дней. Как правило, такого рода преступление наказывается штрафом в размере 500 000,00 Евро. Однако, принимая во внимание степень тяжести совершённого преступления, а также предысторию трастовой компании, Центральный банк Нидерландов снизил сумму штрафа до 40 000,00 Евро.

Трастовая компания инициировала судебное разбирательство, поскольку считала, что штраф был наложен незаконно. Компания утверждала, что сделка, за которую был получен штраф, не является той самой сделкой, на которую распространяются положения Wwft, поскольку совершённая сделка предположительно не была заключена от имени физ. лица «А». Однако суд посчитал иначе. Цепочка собственников с участием лиц «А», «Б» и «В» была создана в целях уклонения от уплаты налогов в казну Украины. Физ. лицо «А» сыграло ключевую роль в этой конструкции. Более того, конечный бенефициар недвижимости изменился после передачи акций от физ. лица «В» физ. лицу «Г». Последняя транзакция способствовала изменению позиции физ. лица «А», поскольку физ. лицо «А» стало номинальным акционером для физ. лица «Г», а не для физ. лица «В». Так как физ. лицо «А» было непосредственно связано с заключённой сделкой, можно сделать вывод, что сделка была совершена от его имени. Поскольку физ. лицо «А» является клиентом трастовой компании, она была обязана сообщить о совершённой сделке. К тому же, суд установил необычный характер передачи акций, который заключается в том, что акции были переведены на безвозмездной основе, в то время, как стоимость объекта недвижимости составляла 10 000 000,00 долларов США. Также стоимость недвижимости в сочетании в другими активами физ. лица «В» была впечатляющей. И наконец, один из директоров трастового отдела отметил «весьма необычный» характер сделки, что подтверждает незаурядность транзакции. Таким образом, возникает подозрение, что сделка совершена в целях отмывания денег или финансирования терроризма, и о ней необходимо было незамедлительно сообщить. Отсюда следует, что штраф был наложен на законных основаниях.

Для ознакомления с материалами дела пройдите по ссылке.

Меры по борьбе с отмыванием денег и противодействию финансированию терроризма в Украине

Вышеупомянутое дело показывает, что голландская трастовая компания может быть оштрафована за сделки, заключённые на территории Украины. Следовательно, голландское законодательство применимо в отношении организаций, которые действуют на территории других стран, при условии, что эти организации каким-либо образом связаны с Нидерландами. Нидерланды приняли ряд мер по выявлению и борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма. Для украинских организаций, желающих осуществлять свою деятельность в Нидерландах, или украинских предпринимателей, которые хотят открыть собственный бизнес в Нидерландах, соблюдение голландского законодательства может показаться затруднительным. Отчасти это связано с тем, что Украина имеет свою систему противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма и пока еще не внедрила такие масштабные меры, как Нидерланды. Однако вопрос противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма стал одной из самых важных тем на повестке дня страны. Более того, этот вопрос настолько актуален, что Совет Европы решил инициировать расследование по отмыванию денег и финансированию терроризма в Украине.

В 2017 году Совет Европы провел расследование касательно принятых мер по борьбе с отмыванием денег и противодействию финансированию терроризма в Украине. Данное расследование было проведено специально назначенным комитетом, а именно Комитетом экспертов Совета Европы по оценке мер борьбы с отмыванием денег (MONEYVAL), который в декабре 2017 года представил доклад о результатах проведенного расследования. Данный доклад содержит сводную информацию о мерах по борьбе с отмыванием денег и противодействию финансированию терроризма, действующих на территории Украины. Доклад также содержит анализ эффективности украинской системы противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма и уровень ее соответствия 40-м рекомендациям Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (FATF). В дополнение, в докладе выносятся рекомендации относительно способов укрепления системы.

Основные результаты расследования

Ниже представлено краткое изложение основных результатов расследования Комитета экспертов Совета Европы по оценке мер борьбы с отмыванием денег

Основные риски в отношении отмывания денег в Украине связаны с коррупцией в стране. Коррупция является причиной преступной деятельности и подрывает функционирование государственных учреждений и системы уголовного правосудия. Власти страны знают о рисках, возникающих в результате коррупции, и предпринимают меры по их снижению. Тем не менее правоохранительные органы только сейчас сосредоточили свое внимание на связанном с коррупцией отмыванием денег.

Украина обладает хорошим пониманием рисков, связанных с отмыванием денег и финансированием терроризма. Однако в определенных сферах, таких как риски в некоммерческом секторе, риски, связанные с юридическими лицами, или же риски трансграничного характера, следовало бы ожидать более глубокого понимания. Украина располагает широкомасштабными механизмами в сфере разработки политики и национальной координации с тем, чтобы справится с этими рисками, что само по себе уже является положительным моментом. Остается решить проблему фиктивного предпринимательства, теневой экономики и использования наличных средств, поскольку эти сферы деятельности подвержены риску отмывания денег.

Финансовая разведка Украины (UFIU) обеспечивает сбор оперативной финансовой информации на более высоком уровне, что зачастую инициирует расследования. Правоохранительные органы также обращаются за поддержкой к службе Финансовой разведки Украины в ходе своих следственных действий. Но информационно-технологическая система устаревает, а штат сотрудников не в состоянии справиться с большим объемом работы.

Тем не менее Украина предприняла шаги для дальнейшего улучшения качества отчётности. Отмывание денег по-прежнему рассматривается как последствие других видов преступной деятельности. Предполагалось, что отмывание денег можно преследовать в судебном порядке только после того, как обвиняемый осуждён за основное правонарушение. За отмывание денег также назначаются более мягкие наказания, чем за преступления, лежащие в основе связанных с ними преступных действий. Украинские власти недавно начали принимать меры по отчуждению определённых фондов, однако эти мероприятия осуществляются непоследовательно.

Начиная с 2014 года, в основном из-за угрозы исламского государства (ИГИЛ), Украина сконцентрировалась на последствиях международного терроризма. При проведении расследований, связанных с терроризмом, также проводится финансовое расследование. Несмотря на то, здесь прослеживаются все аспекты эффективно работающей системы, нормативно-правовая база еще не полностью соответствует международным стандартам.

Национальный банк Украины (НБУ) хорошо разбирается в рисках и при осуществлении банковского надзора применяет соответствующий подход, основанный на оценке рисков. Были предприняты значительные усилия по обеспечению прозрачности и для устранения преступников от контроля над банковской системой. НБУ применил ряд санкций в отношении банков, вследствие чего была принята программа превентивных мероприятий. Однако другие органы власти требуют ещё более значительного проведения превентивных мер, а также повышения эффективности функционирования системы.

При проверке фактического владельца недвижимости в Украине частный сектор в основном полагается на информацию в базе данных Единого государственного реестра. Однако регистрационное бюро не может гарантировать, что информация, предоставленная юридическими лицами, является точной или актуальной, что представляется существенной проблемой. Как правило, Украина проявляет инициативу в поиске и предоставлении взаимной правовой помощи. Тем не менее такие вопросы, как денежные вклады, оказывают влияние на эффективность предоставленной взаимной правовой помощи. Степень прозрачности юридических лиц также сказывается на способности Украины оказывать помощь.

Выводы доклада

Исходя из этого доклада, можно сделать вывод, что Украина сталкивается с серьёзными рисками, связанными с отмыванием денег. Коррупция и незаконная экономическая деятельность являются основными факторами, способствующими отмыванию денег. Высокий денежный оборот способствует увеличению теневого сектора экономики в Украине. Эта теневая экономика представляет собой серьёзную угрозу для финансовой системы и экономической безопасности страны. Что касается риска финансирования терроризма, то Украина является транзитной страной для желающих присоединиться к бойцам ИГИЛ в Сирии. Некоммерческие организации уязвимы к злоупотреблениям в целях финансирования терроризма. Этот сектор использовался в качестве канала для перевода денежных средств террористам и террористическим организациям.

Тем не менее Украина уже предприняла шаги в целях борьбы с отмыванием денег и финансированием терроризма. Так в 2014 году был принят новый закон о предотвращении и противодействии отмыванию денег и финансированию терроризма. Этот закон требует от властей проведения оценки рисков с целью выявления возможных рисков и принятия программы мероприятий по их предотвращению или смягчению их последствий. Также были внесены поправки в Уголовно-процессуальный кодекс и Уголовный кодекс. Кроме того, украинские власти обладают хорошим пониманием рисков и эффективно координируют деятельность по борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма на государственном уровне.

Украина уже приложила немало усилий в борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма. Тем не менее всегда есть возможность для дальнейшего улучшения. Технические установки, в которых ещё прослеживаются слабые стороны, должны быть приведены в соответствие с международными стандартами. Кроме того, отмывание денег следует рассматривать как отдельное преступление, а не как последствие других видов преступной деятельности, что приведет к увеличению числа судебных преследований и обвинительных приговоров. Финансовые расследования должны проводиться регулярно, а анализ и письменное изложение рисков отмывания денег и финансирования терроризма должны быть усовершенствованы. Эти действия в отношении отмывания денег и финансирования терроризма считаются приоритетным направлением политики Украины.

Чтобы прочитать весь доклад пройдите по ссылке.

Заключение

Проблема отмывания денег и финансирования терроризма представляет серьёзную угрозу для нашего общества. На её решение направлены усилия всего международного сообщества. Нидерланды уже приняли значительные меры по выявлению и борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма. Эти меры важны не только для голландских организаций, они могут также применяться к компаниям, которые осуществляют трансграничные операции. Как было продемонстрировано в вышеупомянутом деле, Wwft применим, когда организация каким-либо образом связана с Нидерландами. Для соблюдения голландского законодательства учреждения, подпадающие под сферу действия Wwft, должны знать, кто их клиенты. Данное обязательство также может касаться украинских организаций. Это может оказаться затруднительным, поскольку Украина еще не осуществила такие масштабные меры по борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма, как Нидерланды.

Однако доклад MONEYVAL служит показателем того, что Украина предпринимает шаги по борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма. Украина обладает хорошим пониманием рисков, связанных с отмыванием денег и финансированием терроризма, что уже является важным первым шагом. Впрочем, нормативно-правовая база имеет слабые стороны, которые необходимо устранить. Широкое использование наличных средств и сопутствующая теневая экономика содержат наибольшую угрозу для украинского общества. Украина безусловно добилась успехов в проведении политики борьбы с отмыванием денег и противодействию финансированию терроризма, но здесь ещё есть возможность для дальнейшего улучшения. Нормативно-правовые базы в Нидерландах и в Украине постепенно сближаются, что со временем облегчит сотрудничество организаций обеих государств. До тех пор важно, чтобы эти организации были в курсе голландской и украинской нормативной правовой системы и реалий, в целях соблюдения законодательства по борьбе с отмыванием денег и противодействию финансированию терроризма.